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CEPAL – Colección Documentos de proyectos
Acuerdos internacionales de inversión, sustentabilidad de inversiones …
• En un tiempo uno (T 1 ) se asignan varios conjuntos de derechos de propiedad.
• Juan recibe los derechos X, Y, Z.
• En un tiempo dos (T 2 ) quienes gobiernan la comunidad política en la que vive Juan,
sancionan una ley que rediseña los conjuntos de derechos asignados en T 1 considerando que
resulta conveniente para la comunidad que el derecho Z sea reasignado y puesto en el conjunto
de derechos que había recibido Pedro. En ese momento la propiedad es redistribuida.
• En el tiempo tres (T 3 ), Juan buscará que se lo compense. Su eventual compensación se
justifica en que no debería cargar exclusivamente con el costo de mover una sociedad hacia
un estado de cosas considerado mejor, óptimo o más justo.
• Por lo tanto, para resolver si Juan puede legítimamente reclamar esa compensación,
corresponde indagar si debe soportar solo las pérdidas implicadas en la redistribución o si
puede compartirlas con —o transferirlas hacia— sus conciudadanos. Esto supone reconocer
que la expropiación es justamente una institución redistributiva: no hay razón para
creer que quienes no se han beneficiado en T 2 con la redistribución de los derechos
inicialmente asignados en T 1 a Juan tengan que soportar una compensación en T 3 en favor
de Juan 16 .
El cuadro que tracé es la forma típica bajo la que se presenta la institución de la expropiación. El
presupuesto sobre el que descansan las preguntas iniciales —esto es, ¿qué constituye una expropiación?
(Christie, 1964) o ¿cuándo las contribuciones individuales cesan de ser el precio de vivir en una
comunidad para ser la imposición inequitativa de unos pocos en favor de muchos? (Paul, 1991) o si el
supuesto expropiado debe soportar sin ayuda el sacrificio financiero involucrado en la ganancia de la
humanidad (Ackerman, 1977)— es que, primero y antes que nada, debe haber habido una
redistribución de los derechos de propiedad y, segundo, un beneficio por parte de quienes sean
postulables para compensar.
Ahora bien, si no hubo transferencia esto supone que, nadie debe compensar. La
expropiación no sólo es una institución redistributiva sino que en algún sentido importante, al menos en
el inicio, es un juego de suma cero: lo que una persona gana en derechos de propiedad —sin que esto
implique un juicio sobre la eventual compensación— lo pierde otra. Sólo bajo estas condiciones las
intervenciones gubernamentales pueden ser concebidas como interferencias distributivas
compensables 17 .
En situaciones muy críticas, por ejemplo, si se trata de profundas depresiones económicas, es
muy difícil calificar —prima facie— a las medidas gubernamentales como medidas expropiatorias ya
que, en general, son medidas que tienden a mitigar daños y distribuir sacrificios (pérdidas) más que
derechos (beneficios) 18 . Esto pone de relieve que determinar si estamos en presencia de una
expropiación (directa o regulatoria) requiere el auxilio de una determinación adicional: saber de qué
derechos de propiedad estamos hablando. En otros términos, necesitamos establecer la extensión de los
derechos de propiedad contenidos en el haz inicial del inversor.
b) El alcance de los derechos de propiedad bajo el derecho doméstico
En general los TBI no especifican cuál es el concepto de propiedad protegida bajo los
mismos. Este punto es de fundamental importancia dado que el inversor sólo puede alegar la
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Ackerman (1977) emplea las palabras distribución, redistribución, reasignación, no menos de cuatro veces en una
extensión que no alcanza las dos páginas.
Sólo en principio la expropiación es un juego de suma cero ya que, precisamente por ser distributiva (y no correctiva)
la compensación puede no ser simétrica a la supuesta pérdida y/o, por otro lado, la reasignación de derechos busca
mover a la comunidad política a un estado de justicia y eficiencia superior.
No obstante, aún en situaciones de pérdidas universales (esto es, situaciones en las que no hay beneficiarios o ganadores
aparentes), puede darse el caso, en especial, a la hora de reconstituir el esquema de derechos de propiedad preexistentes.
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