ESTUDIO DE DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO ...

EL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO CONSUETUDINARIO
ESTUDIO DEL COMITÉ INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA
COMENTARIOS SOBRE LA REGLA 117 “PERSONAS DESAPARECIDAS”
Elizabeth Santalla Vargas 1
SUMARIO: I. Introducción; II. Sobre los elementos y el racional de la Regla 117;
III. ¿Cuál es la relevancia de la determinación del carácter consuetudinario
de la Regla 117?; IV. ¿Cómo llega el estudio a la conclusión del carácter
consuetudinario de la regla 117?; V. Conclusiones
I. INTRODUCCIÓN
El Derecho Internacional Humanitario (de aquí en adelante: ‘DIH’) es uno de
los ámbitos del derecho internacional cuyo desarrollo y aplicación han sido
fuertemente influenciados por el Derecho Internacional Consuetudinario.
Testimonio de ello constituyen, por ejemplo, las decisiones de los Tribunales
Penales Internacionales ad-hoc, las mismas que desde Tadić 2 , pasando
por Galić 3 y otros desarrollos recientes 4 , encontraron en la costumbre
internacional el fundamento de la responsabilidad penal individual por
crímenes del derecho internacional. Pero la influencia de la costumbre
internacional en el desarrollo del DIH ciertamente ha trascendido el ámbito
del derecho penal internacional, repercutiendo también en el contexto de
la responsabilidad internacional y así también en los sistemas regionales
de protección de los derechos humanos. Es en mérito a tal influencia
que un profundo análisis sobre el contenido y alcance de la costumbre
1 Profesora de Derecho Internacional Público, Derecho Internacional Humanitario, Derecho Penal Internacional
y Derecho Internacional del Asilo: Universidad Privada Boliviana, Universidad Católica Boliviana, Universidad
Andina Simón Bolívar, Curso Andino sobre Derecho Penal Internacional de la Comisión Andina de Juristas.
2 La Sala de Apelaciones del Tribunal Penal Internacional para la antigua Yugoslavia confirmó la competencia
del Tribunal con relación a los actos denunciados en la acusación, considerando irrelevante la determinación
de si ocurrieron en un conflicto armado internacional o no internacional, en base, inter alia, al derecho
consuetudinario. Así, dio paso al primer juzgamiento del Tribunal. Fiscal v. Dusko Tadić alias “Dule”,
Decisión Relativa a la Apelación de la Defensa Concerniente a la Excepción Prejudicial de Incompetencia,
de 2 de octubre de 1995. Para una traducción al español y comentarios, véase R. Prieto Sanjuán, Tadić –
Internacionalización de Conflictos Internos y Responsabilidad Individual, Pontificia Universidad Javeriana,
Bogotá: Biblioteca Jurídica Diké, 2005.
3 En Prosecutor v. Galić, la Sala de Juicio del Tribunal Penal Internacional para la antigua Yugoslavia determinó
que las prohibiciones de cometer actos o amenazas de terror de los arts. 51(2) del PAI y 13(2) del PAII constituían
“una prohibición específica dentro de la prohibición general (consuetudinaria) de ataque a civiles”. (Caso Nº
IT-98-29-T, Sentencia de 5 de diciembre de 2003, párr. 97). En apelación, a efectos jurisdiccionales, la Sala de
Apelaciones consideró que la prohibición de cometer actos de terror de los artículos citados, era parte del
derecho internacional consuetudinario. Sin embargo, cabe notar que el Juez Schomburg disintió en que
dichas prohibiciones acarrearan responsabilidad penal individual bajo el derecho consuetudinario. (Caso
Nº IT-98-29T- Sala de Apelaciones, Sentencia de 30 de noviembre de 2006, párr. 87). Para un análisis sobre
las implicaciones del caso, véase S. Jodoin, ‘Terrorism as a War Crime’, International Criminal Law Review 7
(2007).
4 Por ejemplo el caso Lubanga de la Corte Penal Internacional sobre la armonización de la tipificación
del tipo de reclutamiento de niños menores de 15 años con relación al conflicto armado internacional
y no internacional. Al respecto véase, e.g., E. Santalla Vargas, ‘Convergencias y Divergencias: Derecho
Internacional de los Derechos Humanos, Derecho Internacional Humanitario y Derecho Penal Internacional
con Relación al Conflicto Armado’, en Curso Introductorio sobre Derecho Internacional Humanitario, OEA y
CICR, Washington D.C., 2007.
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