國際人權法在內國法效力之理論與實務分析 - 司法新聲

學 員 法 學 研 究 報 告 55
作 以 填 補 條 約 因 受 限 於 保 留 制 度 的 運 用 及 締 約 國 間 意 識 型 態 對 立 而 來
的 侷 限 , 適 度 地 賦 予 國 際 法 秩 序 有 機 成 長 , 尤 其 在 國 際 法 法 典 編 篡 與
逐 步 發 展 運 動 持 續 進 展 的 情 形 下 , 不 僅 降 低 國 際 法 被 內 國 法 採 納 的 技
術 性 難 題 , 同 時 更 強 化 了 人 權 發 展 的 正 當 性 與 合 理 性 95 。
故 在 論 及 人 權 理 論 與 國 際 習 慣 法 的 關 連 性 時 , 必 須 被 提 及 者 , 諸
多 特 定 且 具 重 要 性 的 習 慣 法 規 範 已 穩 固 發 展 , 諸 如 : 奴 隸 制 度 、 對 人
權 重 複 且 大 規 模 傷 害 、 種 族 屠 殺 、 種 族 歧 視 、 民 族 自 決 權 強 制 性 否 認
以 及 刑 求 行 為 等 的 禁 止 。 另 一 方 面 , 此 一 趨 勢 更 在 近 年 來 藉 由 一 連 串
聯 合 國 大 會 決 議 、 國 際 條 約 及 前 南 斯 拉 夫 問 題 國 際 刑 事 法 庭 一 連 串 案
例 的 形 塑 下 , 國 際 人 權 習 慣 法 更 不 斷 取 得 具 體 化 的 成 果 , 例 如 強 暴 及
性 攻 擊 的 性 別 歧 視 禁 止 原 則 的 發 展 。 不 僅 如 此 , 由 於 此 等 國 際 習 慣 法
具 有 根 本 重 要 性 , 並 被 視 為 國 際 法 中 的 Jus Cogens, 各 國 憲 法 及 刑 法 亦
紛 紛 將 違 反 人 道 罪 、 滅 絕 種 族 罪 、 種 族 歧 視 罪 等 納 入 至 其 內 國 法 律 體
系 之 中 , 而 此 更 屬 國 際 人 權 法 影 響 內 國 法 發 展 的 例 證 之 一 。 析 言 之 ,
在 國 際 人 權 條 約 相 繼 上 軌 道 後 , 國 際 習 慣 法 亦 隨 之 逐 步 開 展 , 並 已 藉
由 豐 富 的 司 法 案 例 詮 釋 而 勾 繪 出 其 發 展 輪 廓 96 。
第 二 目 國 家 之 國 際 法 實 踐
一 、 大 陸 法 系
至 於 在 國 際 習 慣 法 的 接 納 上 , 雖 然 對 於 西 歐 國 家 憲 法 發 展 是 否 曾
顯 出 對 國 際 習 慣 法 價 值 有 所 爭 議 , 然 若 檢 視 其 現 行 憲 法 規 定 與 國 家 實
踐 , 大 體 而 言 , 仍 可 看 出 國 際 習 慣 法 除 仍 被 接 納 而 成 為 其 內 國 法 律 之
一 部 外 , 其 並 被 賦 予 優 位 於 與 其 相 衝 突 內 國 法 之 地 位 , 但 仍 然 不 具 有
超 越 憲 法 地 位 之 效 力 。
聯 邦 德 國 於 其 德 國 基 本 法 (German Basic Law;Gundgesetz) 第 二
十 五 條 規 定 :「 國 際 法 的 一 般 原 則 構 成 聯 邦 法 律 之 一 部 分 , 優 於 法 律 ,
且 對 聯 邦 境 內 居 民 直 接 創 造 權 利 與 義 務 」 97 。 論 者 有 謂 , 此 處 所 謂 國 際
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針 對 國 際 法 法 典 化 的 概 念 及 其 所 帶 來 的 影 響 , 可 參 吳 錦 龍 , 前 揭 註 68, 第 71-73 頁 。
See Schachter, O., “International Law in Theory and Practice”, 178 Recueil des Cours 9 (1982-V), at
pp. 333-342 and Dixon, M., op.cit., n. 40, pp. 201-202.
Basic Law (grundgesetz)of the Federal Republic of Germany, Article 25:The general rules of
international law shall form part of federal law. They shall take precedence over the laws and create