Een nieuwe kans voor particulieren en voor - Curatoren.nl
Een nieuwe kans voor particulieren en voor - Curatoren.nl
Een nieuwe kans voor particulieren en voor - Curatoren.nl
You also want an ePaper? Increase the reach of your titles
YUMPU automatically turns print PDFs into web optimized ePapers that Google loves.
2 Hoofdlijn<strong>en</strong> bankruptcy code (<strong>voor</strong> <strong>particulier<strong>en</strong></strong>)<br />
In dit hoofdstuk beschrijf ik de chapters uit de Amerikaanse Bankruptcy Code die het<br />
meest van belang zijn: ch. 7 straight bankruptcy, Ch. 11 heeft <strong>voor</strong>al betek<strong>en</strong>is heeft <strong>voor</strong><br />
de reorganisatie van onderneming<strong>en</strong>, Ch. 12 is bestemd <strong>voor</strong> de reorganisatie van ‘the<br />
family farm’ <strong>en</strong> Ch. 13, de schuldregeling. Ik bespreek de opzet van de verschill<strong>en</strong>de<br />
chapters aan de hand van de wetstekst van de Code <strong>en</strong> de Bankruptcy Rules.<br />
2.1 Institutioneel kader<br />
2.1.1 De Faillissem<strong>en</strong>tsrechter (FR)<br />
De Bankruptcy Code is e<strong>en</strong> federale wet, <strong>en</strong> de FR is e<strong>en</strong> federale rechter. In 1978 werd<br />
bepaald dat de FR bevoegd was in alle zak<strong>en</strong> die verband hield<strong>en</strong> met (related to)<br />
faillissem<strong>en</strong>t. Dit om te <strong>voor</strong>kom<strong>en</strong> dat in afzonderlijke procedures <strong>voor</strong> statelijke<br />
rechtbank<strong>en</strong> geprocedeerd zou moet<strong>en</strong> word<strong>en</strong> over bij<strong>voor</strong>beeld geschill<strong>en</strong> over de<br />
nakoming van e<strong>en</strong> overe<strong>en</strong>komst waarbij de failliete debiteur betrokk<strong>en</strong> is. Omdat de FR’s<br />
niet <strong>voor</strong> het lev<strong>en</strong> door de Presid<strong>en</strong>t war<strong>en</strong> b<strong>en</strong>oemd, maar <strong>voor</strong> e<strong>en</strong> aantal jar<strong>en</strong> als<br />
‘adjunct’ van het District Court, het algem<strong>en</strong>e gerecht in eerste aa<strong>nl</strong>eg <strong>voor</strong> procedures<br />
volg<strong>en</strong>s federaal recht, besliste het Hooggerechtshof in de Marathon-zaak van 1982 dat de<br />
Code in dit opzicht ongrondwettig was, omdat <strong>voor</strong> de beoordeling van dit laatste type<br />
geschill<strong>en</strong> alle<strong>en</strong> art. III (van de Grondwet) rechters compet<strong>en</strong>t zijn.<br />
Absolute compet<strong>en</strong>tie<br />
In 1984 werd de constructie gekoz<strong>en</strong> dat het District Court bevoegd is, maar dat deze alle<br />
zak<strong>en</strong> die betrekking hebb<strong>en</strong> op de Code kan doorverwijz<strong>en</strong> naar de FR, die aangewez<strong>en</strong> is<br />
<strong>voor</strong> de behandeling van alle faillissem<strong>en</strong>tszak<strong>en</strong>. Verder wordt er e<strong>en</strong> onderscheid<br />
gemaakt tuss<strong>en</strong> kernprocedures (core proceedings) <strong>en</strong> andere procedures, die door de<br />
District Judge zelf gehoord kunn<strong>en</strong> word<strong>en</strong>. Ook als e<strong>en</strong> van de partij<strong>en</strong> bezwaar maakt,<br />
kan de zaak word<strong>en</strong> <strong>voor</strong>gelegd aan het District Court. In de praktijk word<strong>en</strong> alle zak<strong>en</strong><br />
aanhangig gemaakt bij de FR, zodat er feitelijk weinig veranderd is na de Marathon-zaak.<br />
De FR is e<strong>en</strong> alle<strong>en</strong> zitt<strong>en</strong>de rechter, die uitsluit<strong>en</strong>d faillissem<strong>en</strong>t<strong>en</strong> behandelt. Hij wordt<br />
b<strong>en</strong>oemd door het Court of Appeals <strong>voor</strong> e<strong>en</strong> periode van veerti<strong>en</strong> jaar. Zijn salaris is 92<br />
proc<strong>en</strong>t van dat van e<strong>en</strong> federale District Judge. Het bijzondere van de FR is verder dat hij<br />
niet alle<strong>en</strong> gebond<strong>en</strong> is aan de regels van de Code, maar ook e<strong>en</strong> ‘court of equity’ is, wat<br />
wil zegg<strong>en</strong> dat hij e<strong>en</strong> brede redelijkheidstoets kan aanbr<strong>en</strong>g<strong>en</strong> als de wet niet duidelijk is.<br />
Het Court of Appeal kan bepal<strong>en</strong> dat hoger beroep wordt afgedaan door e<strong>en</strong> zg.<br />
Appellate’s panel, drie onafhankelijke FR’s, in plaats van door de District Judge, die<br />
immers niet veel ervaring heeft met faillissem<strong>en</strong>t<strong>en</strong>. Beroep is mogelijk bij het Court of<br />
Appeal van het Circuit, terwijl daarna in beroep gegaan kan word<strong>en</strong> bij het<br />
Hooggerechtshof in Washington, D.C., zij het dat het Hof zelf beslist welke zak<strong>en</strong> het<br />
behandelt (verlofstelsel).<br />
Relatieve compet<strong>en</strong>tie (28 USC s. 1408)<br />
Doorgaans wordt de zaak aangebracht bij de FR waar de debiteur de laatste 180 dag<strong>en</strong> zijn<br />
woonplaats heeft gehad. De regels omtr<strong>en</strong>t de relatieve compet<strong>en</strong>tie zijn niet erg strak. Als<br />
de advocaat net over de gr<strong>en</strong>s van e<strong>en</strong> andere staat of District woont, kan de zaak daar<br />
word<strong>en</strong> aangebracht, maar bij<strong>voor</strong>beeld ook in de plaats waar de debiteur werkzaam is.<br />
<strong>E<strong>en</strong></strong> <strong>nieuwe</strong> <strong>kans</strong> <strong>voor</strong> <strong>particulier<strong>en</strong></strong> <strong>en</strong> <strong>voor</strong> ondernemers 9