Een nieuwe kans voor particulieren en voor - Curatoren.nl

Bankruptcy Code ingediend. De trustee heeft nu recht op levering van het graan; als
niet geleverd wordt zal hij nakoming eisen. Het recht op levering is een actief van de
boedel.
2 X levert de debiteur een partij graan die nog niet betaald is. De debiteur verzoekt
toepassing Bankruptcy Code. X wordt concurrent de crediteur van de boedel.
3 X en de debiteur sluiten een contract waarbij over een week een partij graan geleverd
zal worden tegen betaling van $5,-. Tussentijds verzoekt de debiteur toepassing
Bankruptcy Code. In dit geval heeft de trustee zowel een actief als een passief: graan
tegen geld. Met deze situatie wordt de term ‘executory contract’ bedoeld. De trustee
kan kiezen: als de prijs van graan in een week stijgt naar $10,- heeft hij een voordeel bij
nakoming van het contract. Dat het contract moet worden nagekomen staat buiten
twijfel, dit zou immers ook het geval zijn indien geen verzoek tot toepassing van de
Bankruptcy Code ingediend was; X vraagt $5,- en krijgt $5,- (er wordt post-petition
geleverd). Het contract wordt aangenomen, ‘assumed’. Anderzijds kan de prijs van
graan dalen naar $1,-. In dit geval kan de trustee het contract afwijzen. Hierdoor pleegt
de debiteur wanprestatie. De afwijzing werkt terug tot voor de aanvrage, de
schadeclaim wordt een concurrente vordering op de boedel. De crediteur deelt prorata
met de andere concurrente crediteuren. Door de trustee het recht te geven een
contract af te wijzen worden alle crediteuren met schadeclaims jegens de debiteur
hetzelfde behandeld. Het maakt hierbij niet uit of de debiteur geliquideerd wordt of
gereorganiseerd onder Chapter 11. Nieuwe contracten en leveringen verkrijgen van
rechtswege ‘administrative expense priority’, Section 364.
Uitgezonderde overeenkomsten
Een aantal soorten overeenkomsten kan niet aanvaard worden. Onder de bescherming
vallen ‘committed lenders’, vakbonden, gepensioneerden, verhuurders van onroerende
zaken, time share verhuurders, huurders in winkelcentra, gebruikers van intelectuele
eigendom en kopers van onroerende zaken. Geldleen overeenkomsten van kunnen niet
aanvaard (assumed) worden, Section 365(c)(2). Dit betekent dat indien de debiteur een
overeenkomst heeft inhoudende toekomstige financiering hij recht op nakoming van deze
overeenkomst bij indiening van het verzoekschrift verliest.
Termijn voor aanvaarding of ontbinding
Zodra aanvaard (assumed) is, wordt de verbintenis een post-petition verplichting van de
boedel, Section 365(g). Alle uit de overeenkomst voortvloeiende verplichtingen worden
daarmee een administrative expense priority indien aanvaarding plaatsvindt gedurende de
procedure of gewone verplichtingen indien zij aanvaard wordt na het einde van de
bankruptcy procedure. Bij verwerping (rejection) daarentegen wordt de schade wegens
wanprestatie behandeld als een pre-petition vordering. Derhalve ontstaat geen probleem
bij aanvaarding: de debiteur moet aan alle verplichtingen voldoen en eventuele
tekortkomingen in de nakoming (wanprestatie) herstellen.
Indien de debiteur uiteindelijk ontbindt ligt de zaak meer gecompliceerd. Section 365(d)(3)
vereist tijdige nakoming van alle verplichtingen voor aanvaarding of verwerping van nonresidential
onroerende zaken. De jurisprudentie (In re Thompson) heeft uitgemaakt dat met
betrekking tot executory contracts en huurcontracten de derde recht heeft op
administrative expense priority. Dit echter niet volgens de bepalingen van het contract
maar volgens een ‘objective worth standard that measures the fair and reasonable value’
van het contract. In beginsel betekend dit dat de derde geen schade ondervindt van
36
Een nieuwe kans voor particulieren en voor ondernemers