Betekent winstrecht ook recht op winst? - Stibbe

B. Bier
de statuten voorzien in verschillende soorten aandelen? Het antwoord op
deze vraag wordt door de Hoge Raad gegeven in de DSM zaak.’ 8
Daar speelde, kort weergegeven, het volgende. DSM wilde bevor
deren dat aandeelhouders voor een langere periode zich als aandeel
houder aan de vennootschap zouden verbinden. Men stelde voor een
regeling in de statuten op te nemen die zou inhouden dat aandelen die
meer dan drie jaar worden gehouden door dezelfde aandeelhouder, in
aanmerking komen voor een loyaliteitsdividendbonus van 30% van het
gemiddelde dividend in de voorafgaande periode van drie jaar en van
10% per jaar in de periode daarna. Om voor de loyaliteitsbonus in
aanmerking te komen moesten de aandeelhouders zich wel bij de ven
nootschap laten registreren. Een dergelijk aandeel zou dan, volgens de
voorgestelde statuten, een geregistreerd aandeel worden. 19
Het voorstel tot statutenwijziging hield niet in dat er — in de
klassieke betekenis- verschillende klassen of soorten aandelen gecreëerd
zouden worden. Het voorstel hield m.i. wel in dat voor het dividendrecht
voortaan een onderscheid zou bestaan in (i) “Geregistreerde” aandelen die
korter dan drie jaar waren geregistreerd en dus met voorwaardelijke extra
dividendrechten, maar gedurende die drie jaar nog met gewone dividendrechten,
(ii) “Geregistreerde” aandelen die drie jaar waren geregistreerd en
recht hebben op een loyaliteitsdividendbonus van 30% van het gemiddelde
dividend in de voorafgaande periode van drie jaar, (iii) “Geregistreerde”
aandelen die langer dan drie jaar waren geregistreerd met extra dividendrechten
van 10% per jaar en (iv) gewone, niet geregistreerd aandelen.
De techniek die bij de voorgestelde statutenwijziging werd gebruikt
kwam er dus op neer dat de statuten voor het bepalen van de omvang van
de winstrechten van een aandeel een onderscheid maken tussen de
verschillende posities waarin de houders van die aandelen zich bevinden.
Niet de aandelen zelf zouden immers geregistreerd worden, maar de
aandeelhouders. De aandelen worden dan op grond van de band van de
aandeelhouder met de vennootschap op een bepaalde manier aangeduid.
De vraag was of het op deze manier aanbrengen van verschillen in
18 HR 14 december 2007, lOR 2008/11 m.nt. van A. Doorman. Zie ook M. van Olffen,
‘Loyaliteitsaandelen’, WPNR 6687 (2006), p. 779 (hierna: “Van Olffen 2006”); P.J.
Dortmond, ‘Zittenbljvers bevoordeeld’, Ondernemingsrecht 2006, p. 180 en in
Ondernemingsrecht 2008; mijn bijdrage aan het congres in Groningen 2006 B. Bier,
‘Tot inkeer over de uitkering’, in: H. Beckman e.a., De nieuwe macht van de
kapitaalverschaffer, Deventer: Kluwer 2007, p. 115 (hierna: “Bier 2007”); en mijn
artikel B. Bier, ‘Loyaal aan soorten aandelen’, TOP 2008, p. 62-66.
19 De gehele regeling rond het loyaliteitsdividend en de registratie van het aandeel
was veel uitgebreider dan ik hier beschrijf. Ik verwijs naar de uitspraken voor een
gedetaifleerdere beschrijving.
174