Betekent winstrecht ook recht op winst? - Stibbe

Hoofdstuk 6/Betekent winstrecht ook recht op winst?
moeten geven. Ik maak daarbij wel de volgende kanttekening. Het “ge
zonde” voortbestaan van de vennootschap kan m.i. nooit een reden zijn
om elementaire beginselen van ethiek en zorgvuldigheid die de vennoot
schap ten opzichte van haar omgeving in acht zou moeten nemen, met
voeten te treden. 67
Hoe dat vennootschappelijke belang in concreto uitpakt bij het besluit
om winst te reserveren of een uitkering te doen hangt natuurlijk erg af van
de situatie waarin de vennootschap zich bevindt, de bekende omstandig
heden van het geval. Belangrijke aspecten hierbij zijn of de vennootschap
één of meer aandeelhouders heeft, of de vennootschap onderdeel uitmaakt
van een concern, wat voor activiteiten de vennootschap heeft en hoe de
vennootschap is gefinancierd. Daarnaast kan de beperkte aanwezigheid van
liquide middelen een rol spelen en de bereidheid en mogelijkheid voor de
vennootschap om geld te lenen voor de betaling van dividend. Ook kan het
feit dat een vennootschap onder bepaald toezicht valt ertoe leiden dat strikt
genomen de vennootschap misschien wel kan uitkeren, maar dat feitelijk
niet mag doen. Verder kan ook het imago van de vennootschap meespelen
bij de vraag of een uitkering niet het verkeerde signaal aan de buitenwereld
geeft. Ik denk daarbij aan bijvoorbeeld een BP-achtige situatie, waarbij de
vennootschap bij het besluit om al dan niet uit te keren 68 een afweging moet
maken tussen het belang van de betrouwbaarheid van een constant (en
eerder toegezegd) dividend en de reputatieschade die ze zal oplopen indien
zij door wel dividend uit te keren de indruk wekt dat zij haar verplichtingen
bijvoorbeeld in verband met toegebrachte milieuschade niet serieus zou
nemen.
6.4.3.1 Vluchtige en vaste vennootschappen
Van de rol van het vennootschappelijke belang bij reserveringen dan nu
naar de uitkeringen. Hiervoor behandelde ik de uiterste grenzen voor de
uitkering, bezien vanuit de hoek van het leerstuk van kapitaalbescherming.
In die setting wordt een uitkering bekeken in het licht van de eeuwige
67 In mijn visie houdt dit in dat de vennootschap en de daarin leidinggevenden en
toezichthouders een “duty of care” hebben in deze wereld. De resultante van welke
afweging dan ook kan m.i. nooit zijn dat een “calculated risk” wordt genomen voor
een bepaalde activiteit die weliswaar “goed” voor de vennootschap en haar
winstgevendheid is, maar maatschappelijk, niet alleen in Nederland, maar ook
daarbuiten, grote financiële of milieu schade bij derden tot gevolg heeft danwel
schending van universele ethische normen inhoudt.
68 Ervan uitgaande dat een dergelijke vennootschap in staat blijft om een eerder
toegezegde uitkering te doen.
195