Betekent winstrecht ook recht op winst? - Stibbe

B. Bier
6.4.3.4 Uitkering reserves
Ik ga nog een stapje verder en kom bij de uitkering van opgepot eigen
vermogen, ofwel uitkering van Vrije reserves. Zoals ik al aangaf is de vraag
welk orgaan bevoegd is hiertoe te besluiten van groot belang bij de vast
stelling wie uiteindelijk echt bepaalt wat het eigen vermogen van de
vennootschap zal zijn. Indien de statuten niets bepalen is m.i. de algemene
vergadering hiertoe bevoegd op grond van de hoofdregel van art. 2:107/217
lid 1 boek 2 BW, nu de wet deze bevoegdheid niet aan een ander orgaan
toekent. Voor de Flex BV geldt zonder meer dat de algemene vergadering
het bevoegde orgaan is, nu art. 216 lid 1 Flex BV dat met zoveel woorden
bepaalt. Bij (kleine) BV!s* wordt naast de bepaling dat de winst geheel ter
beschikking van de algemene vergadering zal staan, veelal in de statuten
bepaald dat de algemene vergadering bevoegd is om tot tussentijdse
uitkeringen te besluiten. Daar wordt dan vaak nog aan toegevoegd dat
daaronder ook uitkeringen uit reserves moet worden verstaan.
Kennen de statuten van een NV/BV* de bepaling dat het bestuur de
mogelijkheid heeft om te besluiten (een deel van) de winst te reserveren,
dan ligt het voor de hand dat de statuten ook bepalen dat een uitkering uit
de reserves slechts kan gebeuren na goedkeuring van het bestuur. Voor de
Flex BV geldt dat ook zonder een statutaire bepaling.
Ook voor de uitkering van reserves gelden de hierboven genoemde
zorgvuldigheidsregels. Ik merk daarbij op dat het bestuur, indien daartoe
bevoegd, op verschillende manieren het eigen vermogen, dat geen onder
deel uitmaakt van het noodzakelijk eigen vermogen, aan de aandeelhouders
kan doen laten toekomen. De afgelopen jaren hebben beursgenoteerde
vennootschappen op grote schaal dergelijke uitkeringen gedaan, vaak
door middel van omvangrijke inkoopprogramma’s.
Maar ook op bij andere vennootschappen zijn soms behoorlijk grote
uitkeringen gedaan. Zo werd bij sommige vennootschappen al het on
roerend goed verkocht en werden de gebouwen voortaan gehuurd. De
stille reserves die daardoor vrjkwamen werden uitgekeerd aan de nieuwe
(private equity) aandeelhouder die daarmee in één klap een stuk van zijn
betaalde koopprijs terugkreeg. De vennootschap veranderde haar wijze
van financiering drastisch: van veel eigen vermogen, naar veel vreemd
vermogen met de bijkomende rentelasten. Zowel de aandeelhouders als
het bestuur en de raad van commissarissen stonden achter de financiële
herstructurering die werd opgezet in het kader van de na de overname te
volgen nieuwe strategie van de vennootschap.
202