Betekent winstrecht ook recht op winst? - Stibbe

Hoofdstuk 6/Betekent winstrecht ook recht op winst?
6.2.1.4 Heeft een aandeelhouder recht op uitkering van winst
Dan kom ik nu bij de vraag hoe hard het winstrecht eigenlijk is, of anders
gesteld, heeft een aandeelhouder een recht om indien uit de vastgestelde
jaarrekening blijkt dat de vennootschap over het afgelopen boekjaar winst
heeft gemaakt, die winst van vennootschap te ontvangen?
De hoofdregel van art. 2:105/216* lid 1 BW luidt dat de winst de
aandeelhouders ten goede komt voorzover in de statuten niet anders is
bepaald. Daarbij moet volgens art. 2:105/216* lid 2 BW eerst beoordeeld
worden of de winst wel uitkeerbaar is. Hiervoor dient men een balanstest
te doen op basis van de laatst vastgestelde jaarrekening: een uitkering is
slechts toegestaan voorzover het eigen vermogen groter is dan het gestorte
en opgevraagde gedeelte van het kapitaal vermeerderd met de wettelijke en
statutaire reserves. Voor de Flex BV geldt dat een uitkering—met inachtne
ming van de hierna te behandelen overige vereisten- is toegestaan indien het
eigen vermogen groter is dan de reserves die krachtens de wet of de statuten
dienen te worden aangehouden. Dit betekent dat indien statutaire noch
wettelijke reserves hoeven te worden aangehouden een uitkering bij een
Flex BV ook mogelijk is indien het eigen vermogen negatief is. 8
Past men de wettelijke regel voor de NV (BV*) onverkort toe, dan
wordt door de vaststelling van de jaarrekening de hoogte van de winst
over het afgelopen boekjaar bepaald en is deze winst, voorzover ook aan
de balanstest is voldaan, voor de aandeelhouders vanaf dat moment
opeisbaar. 9 Is in de statuten geen andere regeling opgenomen, dan geldt
voor de NV (BV*) dus dat aandeelhouders een recht op winstuitkering
hebben, namelijk alle winst die niet hoeft te worden gebruikt voor de
vorming van een wettelijke of statutaire reserve of ter zuivering van een
eerder geleden verlies.
8 Door het aannemen van het amendement Van Toorenburg/Van der Steur (Kamer
stukken 112011/12, 32426, nr.21) zal de laatste zin van artikel 216 lid 1 BW van het
aangenomen Wetsvoorstel komen te vervallen, waarin voor de toepassing van de
balanstest voor de Flex BV werd verwezen naar de laatst vastgestelde balans. In de
toelichting op het amendement wordt vermeld dat het de bedoeling is dat aan
de vennootschap wordt overgelaten op basis ven welk document de balanstest
wordt gedaan, waarbij het voor de hand ligt dat bij de uitkering van winst in het
kader van de vaststelling van de jaarrekening de vastgestelde jaarrekening als
basis wordt gehanteerd.
9 De statuten kum-ten een regeling bevatten dat het dividend pas op een later
moment betaalbaar wordt gesteld. Ik verwijs voor de verdere behandeling van
de betaalbaarstelling van het dividend naar mijn proefschrift B. Bier, Uitkeringen
aan aandeelhouders (diss. Rotterdam), Deventer: Kluwer 2003, § 4.3 (hierna: “Bier
2003”).
167