Iusletter 48 – mag 2008

Mercati Finanziari
IUSLETTER n°48.08 | Osservatori | 39
MiFID: L’intermediario deve verificare la competenza e la preparazione del suo cliente.
L’articolo “Derivati, la Mifid aumenta le tutele per la clientela”, pubblicato su PLUS24, inserto de
Il Sole 24 Ore, in data 22 marzo 2008, pone l’attenzione sul seguente caso: “La società X ha un
certo affidamento presso la banca Y. Tizio, amministratore unico di X, viene indotto dal responsabile
di filiale della banca a sottoscrivere un’operazione in derivati, quale strumento ritenuto necessario
per coprire la società dal rischio di aumento dei tassi di interesse, assicurando che il rapporto
avrebbe potuto essere risoluto in ogni momento. Inoltre, pur essendo Tizio, come anche i
soci di X, del tutto privo di nozioni di materia di investimenti, specie per quanto attiene ai derivati,
gli viene fatta sottoscrivere la dichiarazione di possedere «una specifica competenza ed esperienza
in materia di operazioni in strumenti finanziari». Successivamente la società X fa causa
ad Y, sostenendo, tra le altre, che la banca sarebbe venuta meno di doveri informativi verso
l’investitore nel collocamento dei derivati. La banca si difende affermando che la dichiarazione
resa da Tizio, la esenta in gran parte da tali doveri, sulla base dell’art. 31 del Reg. Consob n.
11522/98, ora non più in vigore”.
La giurisprudenza appare divisa in tema di valore della dichiarazione o dell’effettiva verifica
dei requisiti di professionalità. Il Tribunale di Milano, con sentenza del 20 luglio 2006, ha stabilito
che: “L’art. 31, comma 2 del Reg. Consob 11522/1998 consente al legale rappresentante
di società di capitali di rilasciare una dichiarazione che ha effetto liberatorio per l’intermediario
in relazione agli obblighi su di lui incombenti allorché il cliente non vanti specifiche competenze
in materia”. Il Tribunale di Torino, invece, con sentenza del 18 settembre 2007, n. 5930,
ha disposto che: “Anche l’investitore società o persona giuridica, per essere considerato operatore
qualificato ai sensi e per gli effetti dell’art. 31 Reg. Consob n. 11522/98, deve effettivamente possedere
la specifica competenza e l’esperienza richieste per comprendere i rischi connessi all’operazione
finanziaria che intende porre in essere”.
L’Allegato 3 al Reg. Consob 16190/07, di recepimento della direttiva MiFID, conferisce un maggior
grado di tutela al soggetto dichiaratosi cliente professionale. La disapplicazione di regole di
condotta previste per la prestazione dei servizi nei confronti dei clienti non professionali è consentita
quando, dopo aver effettuato una valutazione adeguata di: competenza, esperienza e conoscenze
del cliente, l’intermediario possa ritenere, tenuto conto della natura delle operazioni o
dei servizi previsti, che il cliente sia in grado di adottare consapevolmente le proprie decisioni in
materia di investimenti e di comprendere i rischi che assume. Nel corso della predetta valutazione,
devono essere soddisfatti almeno due dei seguenti requisiti: (i) il cliente ha effettuato operazioni
di dimensioni significative sul mercato in questione con una frequenza media di dieci operazioni
al trimestre nei quattro trimestri precedenti; (ii) il valore del portafoglio di strumenti finanziari
del cliente, inclusi i depositi in contante, deve superare 500.000,00 Euro; (iii) il cliente lavora o
ha lavorato nel settore finanziario per almeno un anno in una posizione professionale che presupponga
la conoscenza delle operazioni o dei servizi previsti.
CHRISTIAN FAGGELLA (c.faggella@lascalaw.com)
SABRINA GALMARINI (s.galmarini@lascalaw.com)
BARBARA BANDIERA (b.bandiera@lascalaw.com)
PAOLO FRANCESCO BRUNO (p.bruno@lascalaw.com)