T.C. YARGITAYOnbirinci Ceza DairesiYARGITAYEsas No : 2008/458Karar No: 2008/13886Karar Tarihi: 29.12.2008• Sahte Fatura Düzenlemek• Sahte Fatura Kullanmak• ‹ddianamenin Kapsam›• Hükmün KonusuÖzet: Sahte fatura düzenlemek vesahte fatura kullanmak suçlar› birbirindenayr› ve ba¤›ms›z suçlard›r.Hükmün konusu, iddianamedegösterilen eylemden ibarettir.(213 s. VUK m. 359)(5271 s. CMK m. 225, 309)213 say›l› Vergi Usul Kanunu'naayk›r›l›ktan san›k Ü. Deniz'in,an›lan Kanun'un 359/b-l, 765 say›l›Türk Ceza Kanunu'nun 55. maddelerigere¤ince 15 ay a¤›r hapiscezas› ile cezaland›r›lmas›na dair,(………. Üçüncü A¤›r CezaMahkemesi)'nin 22.10.2002 tarihlive 2000/261 esas, 2002/400 say›l›karar›n san›k Ü.Deniz ile Oktayhakk›nda 1998, 1999, 2000y›llar›nda sahte fatura kullanmaksuretiyle vergi kaçakç›l›¤› suçunuiflledi¤inden bahisle aç›lan kamudavas›nda;San›k Ü. Deniz için Defterdarl›ktaraf›ndan verilen mütalaada,defter ve belgeleri ibraz etmemekve muhteviyat› itibariyle sahtebelge düzenleme suçuna iliflkingörüflün bulunmad›¤› ve bu konudakamu davas› aç›lmamas›nara¤men, sahte belge kullanmaksuçundan Defterdarl›k mütalaas›verilmifl oldu¤u gözetilmeden,san›k Ü.Deniz'in mütalaa olmayansahte belge düzenlemek suçundanmahkum edilmesinde isabetgörülmedi¤inden bahisle 5271say›l› Ceza MuhakemesiKanunu'nun 309. maddesiuyar›nca an›lan karar›n bozulmas›lüzumu Yüksek Adalet Bakanl›¤›Ceza ‹flleri Genel Müdürlü¤ü07.12.2007 gün ve B.03.0.CÎG.0.00.00.04-130-7419-2007/62890say›l› kanun yarar›na bozmayaatfen Yarg›tay C.Baflsavc›l›¤›'n›n15.01.2008 gün ve KYB.2007289761 say›l› ihbarnamesiyleDaireye ihbar ve dava evrak› tevdiik›l›nmakla incelenip gere¤i görüflüldü:‹ncelenen dosya içeri¤ine göre;213 say›l› Vergi Usul Kanunu'nun367. maddesi uyar›nca …………Gelirler Bölge Müdürlü¤ü20.07.2000 tarih ve 7406 say› ilehükümlü Ü.Deniz hakk›nda 1998,1999 ve 2000 takvim y›llar›nda"sahte fatura düzenlemek" ve"yasal defter ve belgeleri incelemeyeibraz etmemek" eylemlerindendolay› vergi suçu raporuna at›ftausulüne uygun flekilde mütalaavermifl ise de;4369 say›l› Kanun ile de¤iflik 213say›l› Kanun'un 359/b-l bendindeyapt›r›ma ba¤lanan "sahte faturadüzenlemek" ve "sahte fatura kullanmak"suçlar›n›n birbirinden ayr›ve ba¤›ms›z suçlar oldu¤u, 1412say›l› CMUK'n›n 257. (5271 say›l›CMK'n›n 225.) maddesi uyar›ncahükmün konusu, duruflman›n neticesinegöre iddianamede gösterilenfiilden ibaret olup, kamudavas›n›n "sahte fatura kullanmak"suçundan aç›ld›¤› gözetilmeden,kaçakç›l›k suçu ile vergi incelemeraporlar›na uygun, ancak davakonusu yap›lmayan "sahte faturadüzenlemek" suçundan mahkumiyetinekarar verilmesi yasayaayk›r› olup, kanun yarar›na bozmayaatfen düzenlenen ihbarnamedekidüflünce yerindegörüldü¤ünden, ………… ÜçüncüA¤›r Ceza Mahkemesi'nin22.10.2002 gün ve 2000/261 Esas,2002/400 say›l› karar›n›n CMK'n›n309. maddesi gere¤ince (BOZUL-MASINA), cezan›n çektirilmemesine,dosyan›n Yarg›tay C.Baflsavc›l›¤›'na ‹ADES‹NE,29.12.2008 gününde oybirli¤iylekarar verildi.BÜLTEN • MAYIS - HAZ‹RAN 2009YARGITAY KARARLARI • 95
GEL‹R ‹DARES‹ BAfiKANLI⁄I‹STANBUL VERG‹ DA‹RES‹ BAfiKANLI⁄IMükellef Hizmetleri Gelir Vergileri Grup Müdürlü¤üÖZELGESay›: B.07.1 .G‹B.4 .34.l6. 01/ GVK-68-15493 26.09.2008*21117Konu: Serbest meslek faaliyetinedeniyle yan›nda çal›flt›raca¤›efline ödeyece¤i ücret ödemelerininve sigorta primlerinin meslekikazanc›n tespitinde gider olarakindirilmesi hk.‹lgi: ./09/2008 tarihli dilekçeniz.‹lgide kay›tl› dilekçenizde,.. VergiDairesi Müdürlü¤ü'nün .T.C. kimliknumaras›nda gelir vergisi mükellefioldu¤unuzu, ... adresinde serbestmuhasebeci mali müflavir olarakfaaliyette bulundu¤unuzu, iflyerinizdehizmet akti ile eflinizi sigortal›olarak çal›flt›raca¤›n›z› belirterek;eflinize ödeyece¤iniz ücretleri veSGK primlerini gider olarak yaz›pyazamayaca¤›n›z› sormaktas›n›z.193 say›l› Gelir VergisiKanunu'nun "Ücretin tarifi" bafll›kl›61. maddesinde; "Ücret, iflverenetabi ve belirli bir iflyerine ba¤l›olarak çal›flanlara hizmet karfl›l›¤›verilen para ve ay›nlar ile sa¤lananve para ile temsil edilebilen menfaatlerdir.Ücretin ödenek, tazminat, kasatazminat› (mali sorumluluk tazminat›),tahsisat, zam, avans, aidat,huzur hakk›, prim, ikramiye, giderkarfl›l›¤› veya baflka adlar alt›ndaödenmifl olmas› veya bir ortakl›kmünasebeti niteli¤inde olmamakflart› ile kazanc›n belli bir yüzdesifleklinde tayin edilmifl bulunmas›onun mahiyetini de¤ifltirmez..."hükmü yer alm›flt›r.Ayn› Kanunun 65. maddesinde,"Her türlü serbest meslek faaliyetindendo¤an kazançlar serbestmeslek kazanc›d›r.Serbest meslek faaliyeti; sermayedenziyade flahsi mesaiye,ilmi veya mesleki bilgiye veya ihtisasadayanan ve ticari mahiyetteolmayan ifllerin iflverene tabiolmaks›z›n flahsi sorumlulukalt›nda kendi nam ve hesab›nayap›lmas›d›r..." hükmüne yer verilmifltir.Öte yandan ayn› Kanunun"Mesleki giderler" bafll›kl› 68. maddesinde;"Serbest meslek kazanc›n›ntespitinde afla¤›da yaz›l›giderler has›lattan indirilir:1. Mesleki kazanc›n elde edilmesive idame ettirilmesi için ödenengenel giderler (‹kametgâhlar›n›n birk›sm›n› ifl yeri olarak kullananlar,ikametgâh için ödedikleri kiran›ntamam› ile ›s›tma ve ayd›nlatmagibi di¤er giderlerin yar›s›n› indirebilirler.‹fl yeri kendi mülkü olanlarkira yerine amortisman›, ikametgâh›kendi mülkü olup bunun birk›sm›n› ifl yeri olarak kullananlaramortisman›n yar›s›n› gideryazabilirler).2. Hizmetli ve iflçilerin ifl yerindeveya ifl yerinin müfltemilat›ndakiiafle ve ibate giderleri, tedavi veilaç giderleri, sigorta primleri veemekli aidat› (bu primlerin veaidat›n geri al›nmamak üzereTürkiye'de kain sigorta flirketlerineveya emekli ve yard›m sand›klar›naödenmifl olmas› ve emeklive yard›m sand›klar›n›n tüzelkiflili¤i haiz bulunmalar› flart›yla) ile27'nci maddede yaz›l› giyim giderleri..." hükmü yer almaktad›r.Di¤er taraftan yine ayn› Kanunun"Gider Kabul Edilmeyen Ödemeler"bafll›kl› 41. maddesinin 2.bendinde; teflebbüs sahibinin kendisine,efline, küçük çocuklar›naiflletmeden ödenen ayl›klar,ücretler, ikramiyeler, komisyonlarve tazminatlar›n ticari kazanc›ntespitinde gider kabul edilmeyece¤ihüküm alt›na al›nm›fl oldu¤undan;bu hükmün serbest meslekkazanc› için geçerli olmayaca¤›tabiidir.Konu ile ilgili olarak 174 Seri No.luGelir Vergisi Genel Tebli¤i'nin"SSK primlerinin Gelir ve KurumlarVergisi Yönünden GiderYaz›lmas›" bafll›kl› (C) bölümünde;"8.12.1993 gün ve 21782 say›l›Resmi Gazete'de yay›mlanan96 • ÖZELGE MAYIS - HAZ‹RAN 2009 • BÜLTEN