Reflexiones iusfilosóficas de una decisión judicial - Tribunal ...

Comentariosa las sentenciasdel TEPJFdistintas al respecto, pero de todas maneras pensamos quenuestro esquema metodológico es procedente y avalado porotros autores.I. Concepto del DerechoSi quisiéramos simplificar marcadamente las teorías jurídicaspodríamos identificar a tres orientaciones básicas (Atienza):a) teorías iuspositivistas: su tesis jurídica central es que no haymás derecho que el establecido como tal a partir de decisionesadoptadas por autoridades y ciudadanos (tesis de las fuentessociales del derecho en Raz ), consiguientemente el derecho—concluye Alexy— puede tener cualquier contenido;b) teorías críticas: el derecho es parte del juego de poder quese da en cada sociedad de manera que el mismo se reduceen última instancia a ser un instrumento político; yc) teorías no-positivistas: hay alguna juridicidad que resultaindisponible para cualquier decisión que pretende crearderecho, por ende, si ella se contradice queda comprometidala aparición o configuración del derecho. Más alláde las nuevas variantes que ofrece hoy el iuspositivismo(en particular piénsese en el “iuspositivismo inclusivo”) esindudable que sus versiones más clásicas o exitosas —porejemplo la exegética francesa o la kelseniana— son absolutamentefuncionales al modelo de “Estado de DerechoLegal” que se instituyó en Europa después de la Revoluciónfrancesa, recordemos que las características centrales deese modelo decimonónico pueden sintetizarse:1) el derecho se constituye raigal y totalmente por la voluntaddel legislador nacional, por ende no hay derechoantes, arriba o después de la ley; 2) ese derecho legalestatal además de contar con esa garantía de infalibili-28