i. TÜRKİYE BAROLAR BİRLİĞİ YÖNETİM KURULU ÇALI$MA ...

TBB Yönetim Kurulu Çal ışma RaporuDIGER ÇALI ŞMALARITBB'N İ N 2. Kapsam (Madde2)Maddede, yolsuzluk kavram ı içerisinde say ılan suçlar ilebirlikte te şekkül tanımına yer verilmi ş, ayrıca fail bak ımındanda memur-memur olmayan ay ırım ı yapılmıştır.Kanun Tasar ıs ı'nın 2. maddesinin son fıkras ında üç veyadaha fazla ki şinin iştiraki "teşekkül" olarak kabul edilmektedir.2. maddenin 1. fıkras ında herhangi üç veya daha fazla ki şininsayılan suçlardan birini i şlemesi halinde belli bir menfaat veyazarar ihtimali bulunuyorsa bu Kanun hükümlerinin uygulanaca ğıbelirtilmişken, 2. fıkrasında suça iştirak edenler aras ında memurbulunmamas ı halinde, ihtimal dahilinde olan menfaat veya zarar ınmiktarı çok daha yüksek tutulmu ştur. Bu fillerin teşekkül halindeişlenmesini yolsuzluk olarak kabul etmeyip, ancak belli bir limitiaşan meblağla ilgili olduğu zaman yolsuzluk olarak kabul etmeninmantığı anlaşılamamıştır. Kald ı ki, burada belirtilen "haks ız menfaatveya zararın ortaya çıkmas ı ihtimali" kavramını, keyfihiği önlerşekilde rakama dönüştürmek de kolay olmayacakt ır.Belirtmeliyiz ki, kriminolojik bir kavram olan yolsuzlu ğun tarifedilmemiş olmas ı, bunun yerine birtak ım suçlar ın liste halindesayılmış olmas ı esas itibariyle yerinde olmu ştur. Zira yolsuzlu ğunkapsaml ı, belirgin ve uygulamada tereddüt do ğurmayacak birtarifinin yapılması çok zordur. Nitekim "Yolsuzluğa Karşı ÖzelHukuk Sözleşmesi", d ışında[1], gerek "S ın ır A şan Örgütlü SuçlaraKarşı Birleşmiş Milletler Sözle şmesi"nde gerekse "Yolsuzluğa KarşıCeza Hukuku Sözle şmesi"nde yolsuzluk tarifi yap ılmam ış, bununyerine birtak ım eylemlere yer verilmi ştir.Netice olarak, temel hak ve özgürlüklere do ğrudan müdahaleeden bir alanm bu şekilde smırland ırılmas ı doğrudur. Ancak suçlistesi d ışından kalan ve yolsuzluk olarak nitelendirilebilecekeylemlerin varlığı halinde, bir tak ım adil olmayan sonuçlar ın ç ı-kabileceğini de göz ard ı etmemek gerekir. Bu nedenle kapsamaalınacak suçlar ın özenle saptanmas ı gerekir. Maddede say ılansuçlar genel olarak sözle şmede işaret edilen eylemleri kar şılamaklabirlikte, söz konusu listeye ba şka birtak ım suçlar ın dadahil edilmesi mümkün ve gereklidir.Örneğin; TCK 316 vd. maddelerinde yer alan kalpazanl ıksuçları, ya da TCK 509'daki aç ığa atılan imzanın ve bedelsiz kalan404