4062DPC_Trim_3-4_2014

Giurisprudenza in primo piano
Gian Luigi Gatta
1.
2.
3.
Il caso.
Un uomo contatta una giovane prostituta nigeriana al fine di consumare un rapporto sessuale
al prezzo concordato di 100 euro; dopo aver consumato il rapporto sessuale non corrisponde
quanto concordato e si allontana abbandonando la donna in un supermercato, dove questa aveva
chiesto di essere accompagnata per comprare dei generi alimentari.
La prostituta, in possesso del numero di telefono del cliente, tenta quindi di recuperare il
denaro inviando alcuni sms dal contenuto minatorio: “devi sapere che io ti conosco e che so chi
sei e dove abiti; se tu non vieni a portarmi i 100 euro per la scopata che hai fatto avrai un sacco
di problemi...Ti do tre giorni per portarmi i miei soldi. Conosco tua figlia, la tua macchina, la
tua casa. Ti do l’opportunità di risolvere la situazione prima che inizino i veri problemi. Voglio
dirti che io non sono sola...tu stai delirando, se non mi porti i soldi verrò a casa tua quando
meno te l’aspetti”.
L’uomo denuncia ai carabinieri le richieste estorsive della donna, tacendone il motivo e
fingendo di conoscere la stessa solo per averle prestato soccorso alcuni giorni prima. I carabinieri
organizzano così un appostamento nel luogo concordato per la consegna della somma di
denaro, e, dopo aver fotocopiato le banconote, procedono all’arresto in flagranza della donna,
chiamata a rispondere davanti al Tribunale di Roma del delitto di estorsione (aggravato perché
commesso da più persone: la prostituta, infatti, si è fatta aiutare da un amico a tradurre in
italiano gli sms minatori).
La decisione del Tribunale di Roma.
Con la sentenza che può leggersi in allegato, il Tribunale di Roma ha escluso la configurabilità
dell’estorsione – punita, nella contesta ipotesi aggravata (art. 629, co. 2 c.p.), con la reclusione
da sei a venti anni – e ha condannato la giovane prostituta (e il suo amico, concorrente nel
reato) a quattro mesi di reclusione per l’assai meno grave delitto di violenza privata ex art. 610
c.p. (concedendo peraltro la sospensione condizionale della pena). A risultare decisiva per la
mutata qualificazione giuridica del fatto – e, in particolare, per escludere l’estorsione – è la
negazione del carattere “ingiusto” del profitto perseguito dalla prostituta (l’ingiustizia del profitto,
come è noto, è elemento costitutivo del delitto di cui all’art. 629 c.p.; mentre la figura generale
della violenza privata – il prototipo della violenza/minaccia-mezzo di coazione – prescinde da
tale elemento).
A proposito della ‘ingiustizia’ del profitto nell’estorsione: lo
‘stato dell’arte’.
Si tratta di una conclusione non nuova, seppure non incontrastata; del tutto inedito è invece
il percorso argomentativo seguito dal Tribunale di Roma per pervenirvi, con un’articolata motivazione.
Procedendo per gradi – e con estrema sintesi – ricordiamo al lettore quel che insegna da
tempo autorevole dottrina, e che si legge ad esempio nel Manuale di Antolisei: nell’ambito
dei delitti contro il patrimonio si deve considerare ingiusto “soltanto il profitto che non è in alcun
modo, e cioè né direttamente né indirettamente, tutelato dall’ordinamento giuridico” 1 .
Orbene, secondo la tesi tradizionale – tra i penalisti e ancor prima tra i civilisti – l’utilità
economica concordata per prestazioni sessuali a pagamento non è direttamente tutelata dall’ordinamento:
ad essa non corrisponde, infatti, un diritto azionabile in giudizio. La pretesa di cui si
1
F. Antolisei, Manuale di diritto penale. Parte speciale, I, XIV ed., Milano, Giuffrè, 2002, p. 284. V. anche G. Fiandaca, E. Musco, Diritto
penale. Parte speciale, vol. II, tomo I, I delitti contro il patrimonio, VI ed., 2014, p. 39: “il profitto è definibile ingiusto tutte le volte in cui il suo
perseguimento prescinde da una pretesa giuridicamente riconosciuta, in forma sia diretta sia indiretta”; F. Mantovani, Diritto penale. Parte
speciale, II, IV ed., Padova, Cedam, 2012, p. 44: “il profitto deve ritenersi giusto quando si fonda su una pretesa comunque riconosciuta dal
diritto, sia in modo diretto...sia in modo indiretto”: Nello stesso senso, in giurisprudenza, Cass. Sez. VI, 16 ottobre 1990, n. 2460, Rasi, in Ced
Cassazione n. 186472.
3 - 4/2014 418