STOWA 2012-47 Innovatie <strong>en</strong> Duurzaamheid: De <strong>valorisatie</strong> <strong>van</strong> <strong>afvalwater</strong>• De begunstigde onderneming moet daadwerkelijk belast zijn met de uitvoering <strong>van</strong>op<strong>en</strong>bare di<strong>en</strong>stverplichting<strong>en</strong>, <strong>en</strong> die verplichting<strong>en</strong> moet<strong>en</strong> duidelijk omschrev<strong>en</strong> zijn;• De parameters op basis waar<strong>van</strong> de comp<strong>en</strong>satie wordt berek<strong>en</strong>d moet<strong>en</strong> vooraf opobjectieve <strong>en</strong> doorzichtige wijze word<strong>en</strong> vastgesteld;• De comp<strong>en</strong>satie mag niet hoger zijn dan nodig is om in de kost<strong>en</strong> <strong>van</strong> de uitvoering <strong>van</strong>de op<strong>en</strong>bare di<strong>en</strong>stverplichting<strong>en</strong> te voorzi<strong>en</strong>. Bij de beoordeling <strong>van</strong> de kost<strong>en</strong> di<strong>en</strong>trek<strong>en</strong>ing te word<strong>en</strong> gehoud<strong>en</strong> met de opbr<strong>en</strong>gst<strong>en</strong> <strong>en</strong> met de redelijke winst uit deuitvoering <strong>van</strong> die verplichting<strong>en</strong>;• Wanneer de keuze niet is gemaakt in het kader <strong>van</strong> e<strong>en</strong> op<strong>en</strong>bare aanbesteding, danmoet het bedrag <strong>van</strong> de comp<strong>en</strong>satie word<strong>en</strong> vastgesteld aan de hand <strong>van</strong> de kost<strong>en</strong> diee<strong>en</strong> gemiddelde onderneming zou hebb<strong>en</strong> gemaakt. 168Mocht er niettemin sprake zijn <strong>van</strong> staatssteun in de zin <strong>van</strong> artikel 107 lid 1, dan bevatt<strong>en</strong>de led<strong>en</strong> 2 <strong>en</strong> 3 <strong>van</strong> artikel 107 VWEU e<strong>en</strong> aantal uitzondering<strong>en</strong>. Voor de waterschapp<strong>en</strong>zijn met name de uitzondering<strong>en</strong> <strong>van</strong> artikel 107 lid 3 VWEU <strong>van</strong> belang. 169 De EuropeseCommissie heeft e<strong>en</strong> aantal kaderregeling<strong>en</strong> <strong>en</strong> richtsnoer<strong>en</strong> vastgesteld waarin deuitzonderingsmogelijkhed<strong>en</strong> <strong>van</strong> deze bepaling nader zijn uitgewerkt. Vooral interessant indit verband zijn de Algem<strong>en</strong>e Groepsvrijstellingsverord<strong>en</strong>ing (hierna: AGV), 170 de richtsnoer<strong>en</strong>milieusteun 171 <strong>en</strong> de kaderregeling inzake staatssteun voor onderzoek, ontwikkeling <strong>en</strong><strong>innovatie</strong>. 172Verder is, naast de hierbov<strong>en</strong> g<strong>en</strong>oemde rechtspraak over steunverl<strong>en</strong>ing aan onderneming<strong>en</strong>belast met tak<strong>en</strong> <strong>van</strong> algeme<strong>en</strong> economisch belang (de Altmark jurisprud<strong>en</strong>tie), deuitzondering <strong>van</strong> artikel 106 lid 2 VWEU mogelijk <strong>van</strong> belang indi<strong>en</strong>, bijvoorbeeld, de laatstevoorwaarde niet is vervuld.b. Waterschap als steunverl<strong>en</strong>er <strong>en</strong> ont<strong>van</strong>ger <strong>van</strong> steunAangezi<strong>en</strong> de waterschapp<strong>en</strong> in de eerste plaats als overheidsorgan<strong>en</strong> moet<strong>en</strong> word<strong>en</strong>beschouwd, zijn de staatssteunregels <strong>van</strong> toepassing op financiële transacties die doorde waterschapp<strong>en</strong> word<strong>en</strong> gedaan in hun relatie tot onderneming<strong>en</strong>. De waterschapp<strong>en</strong>hebb<strong>en</strong> dan hun ‘overheidshoed’ op <strong>en</strong> zijn dan zelf mogelijk steunverl<strong>en</strong>er. E<strong>en</strong> voorbeeld<strong>van</strong> waterschapp<strong>en</strong> die werd<strong>en</strong> aangemerkt als steunverl<strong>en</strong>er is te vind<strong>en</strong> in het besluit<strong>van</strong> de Europese Commissie <strong>van</strong> 2002 om de Nederlandse regeling voor vrijstelling <strong>van</strong>verontreinigingsheffing goed te keur<strong>en</strong>. Het ging hier om de zog<strong>en</strong>aamde ‘afhaakregeling’,waarbij waterschapp<strong>en</strong> grote lozers e<strong>en</strong> korting kond<strong>en</strong> gev<strong>en</strong> om te voorkom<strong>en</strong> dat dezebedrijv<strong>en</strong> zelf hun <strong>afvalwater</strong> zoud<strong>en</strong> zuiver<strong>en</strong>. 173 Hierbij was sprake <strong>van</strong> staatssteun doorde waterschapp<strong>en</strong>. Toch, ook al beschouwde de Commissie deze regeling als staatssteun,168 Zaak C-280/00, Altmark Trans, r.o.89 t/m 93.169 Artikel 107 lid 3:Als ver<strong>en</strong>igbaar met de interne markt kunn<strong>en</strong> word<strong>en</strong> beschouwd:a. steunmaatregel<strong>en</strong> ter bevordering <strong>van</strong> de economische ontwikkeling <strong>van</strong> strek<strong>en</strong> waarin de lev<strong>en</strong>sstandaard abnormaal laag is of waar e<strong>en</strong> ernstiggebrek aan werkgeleg<strong>en</strong>heid heerst <strong>en</strong> <strong>van</strong> de in artikel 349 bedoelde regio’s, rek<strong>en</strong>ing houd<strong>en</strong>d met hun structurele, economische <strong>en</strong> socialesituatie;b. steunmaatregel<strong>en</strong> om de verwez<strong>en</strong>lijking <strong>van</strong> e<strong>en</strong> belangrijk project <strong>van</strong> geme<strong>en</strong>schappelijk Europees belang te bevorder<strong>en</strong> of e<strong>en</strong> ernstigeverstoring in de economie <strong>van</strong> e<strong>en</strong> lidstaat op te heff<strong>en</strong>;c. steunmaatregel<strong>en</strong> om de ontwikkeling <strong>van</strong> bepaalde vorm<strong>en</strong> <strong>van</strong> economische bedrijvigheid of <strong>van</strong> bepaalde regionale economieënte vergemakkelijk<strong>en</strong>, mits de voorwaard<strong>en</strong> waaronder het handelsverkeer plaatsvindt daardoor niet zodanig word<strong>en</strong> veranderd dat hetgeme<strong>en</strong>schappelijk belang wordt geschaad;d. steunmaatregel<strong>en</strong> om de cultuur <strong>en</strong> de instandhouding <strong>van</strong> het culturele erfgoed te bevorder<strong>en</strong>, wanneer door deze maatregel<strong>en</strong> de voorwaard<strong>en</strong>inzake het handelsverkeer <strong>en</strong> de mededingingsvoorwaard<strong>en</strong> in de Unie niet zodanig word<strong>en</strong> veranderd dat het geme<strong>en</strong>schappelijk belang wordtgeschaad;e. andere soort<strong>en</strong> <strong>van</strong> steunmaatregel<strong>en</strong> aangewez<strong>en</strong> bij besluit <strong>van</strong> de Raad, op voorstel <strong>van</strong> de Commissie.170 Verord<strong>en</strong>ing 800/2008/EG, Pb. 2008, L 214/3.171 Communautaire richtsnoer<strong>en</strong> inzake staatssteun voor milieubescherming, Pb. 2008, C 82/1.172 Communautaire kaderregeling inzake staatsteun voor onderzoek, ontwikkeling <strong>en</strong> <strong>innovatie</strong>, Pb. 2006, C 323/1.173 N 157/2002, 17 juli 2002.67
STOWA 2012-47 Innovatie <strong>en</strong> Duurzaamheid: De <strong>valorisatie</strong> <strong>van</strong> <strong>afvalwater</strong>kon de regeling word<strong>en</strong> gerechtvaardigd op grond <strong>van</strong> de communautaire kaderregelingmilieusteun uit 2001.In het kader <strong>van</strong> de activiteit<strong>en</strong> <strong>van</strong> de Energiefabriek/Grondstoff<strong>en</strong>fabriek kan sprakezijn <strong>van</strong> het ont<strong>van</strong>g<strong>en</strong> <strong>van</strong> staatssteun. Immers, de activiteit<strong>en</strong> binn<strong>en</strong> de Energiefabriek/Grondstoff<strong>en</strong>fabriek zijn als ondernemingsactiviteit<strong>en</strong> aan te merk<strong>en</strong> (zie hiervoor). Als dewaterschapp<strong>en</strong> – die dan de hoed op hebb<strong>en</strong> <strong>van</strong> onderneming – steun ont<strong>van</strong>g<strong>en</strong> voor dezeactiviteit<strong>en</strong>, bijvoorbeeld <strong>van</strong> de c<strong>en</strong>trale overheid, kan er sprake zijn <strong>van</strong> staatssteun. Daar<strong>van</strong>is sprake als de productie of levering <strong>van</strong> <strong>en</strong>ergie (mede) wordt gefinancierd door de staat ofdoor staatsmiddel<strong>en</strong>. Overig<strong>en</strong>s maakt het voor de toepassing <strong>van</strong> de staatssteunregels nietuit of de staat de staatssteun rechtstreeks aan e<strong>en</strong> onderneming heeft of door tuss<strong>en</strong>komst<strong>van</strong> e<strong>en</strong> afzonderlijke rechtspersoon. Indi<strong>en</strong> bijvoorbeeld staatsmiddel<strong>en</strong> aangew<strong>en</strong>dword<strong>en</strong> om opgewekt biogas te lever<strong>en</strong> voor e<strong>en</strong> niet-marktconforme prijs aan e<strong>en</strong> andereonderneming, dan zal ook sprake kunn<strong>en</strong> zijn <strong>van</strong> verbod<strong>en</strong> staatssteun.We kunn<strong>en</strong> dan de volg<strong>en</strong>de situaties onderscheid<strong>en</strong>:• De waterschapp<strong>en</strong> lever<strong>en</strong> <strong>en</strong>ergie aan het netwerk, waarmee zij concurrer<strong>en</strong> met andereproduc<strong>en</strong>t<strong>en</strong> <strong>van</strong> duurzame <strong>en</strong>ergie (op de markt voor productie <strong>van</strong> <strong>en</strong>ergie);• De waterschapp<strong>en</strong> lever<strong>en</strong> <strong>en</strong>ergie rechtstreeks aan particulier<strong>en</strong>, waarmee zij inconcurr<strong>en</strong>tie tred<strong>en</strong> met <strong>en</strong>ergiemaatschappij<strong>en</strong> (op de markt voor levering <strong>van</strong> <strong>en</strong>ergie).In beide gevall<strong>en</strong> geldt dat als de Energiefabriek/Grondstoff<strong>en</strong>fabriek<strong>en</strong> <strong>van</strong> dewaterschapp<strong>en</strong> steun ont<strong>van</strong>g<strong>en</strong>, waardoor zij goedkoper kunn<strong>en</strong> lever<strong>en</strong>, of onder gunstigervoorwaard<strong>en</strong> kunn<strong>en</strong> concurrer<strong>en</strong>, zij als steunont<strong>van</strong>ger kunn<strong>en</strong> word<strong>en</strong> aangemerkt. Inhet Klimaatakoord Unie-Rijk wordt ook expliciet g<strong>en</strong>oemd dat het Rijk subsidies beschikbaarzal stell<strong>en</strong>, waaronder voor de productie <strong>van</strong> duurzame elektriciteit door rwzi’s. In het kader<strong>van</strong> de subsidies in het kader <strong>van</strong> de Innovatieag<strong>en</strong>da Energie wordt zelfs duidelijk gemaaktdat de waterschapp<strong>en</strong> voor deze subsidies in aanmerking kom<strong>en</strong> op gelijke voet met hetbedrijfslev<strong>en</strong>.Het ondernemingsbegrip is cruciaalHiervoor, bij de bespreking <strong>van</strong> het ondernemingsbegrip, kwam aan de orde onder welkeomstandighed<strong>en</strong> de waterschapp<strong>en</strong> die <strong>en</strong>ergie lever<strong>en</strong> aan e<strong>en</strong> (ander) overheidsorgaane<strong>en</strong> economische activiteit verricht<strong>en</strong>. In dat geval tred<strong>en</strong> zij in concurr<strong>en</strong>tie met<strong>en</strong>ergiemaatschappij<strong>en</strong>. Ook hier zijn er verschill<strong>en</strong>de situaties d<strong>en</strong>kbaar (zie paragraaf5.2.1.1). T<strong>en</strong> eerste kan het waterschap in dit geval, <strong>van</strong>wege de steun die zij heeft ont<strong>van</strong>g<strong>en</strong><strong>van</strong> het rijk, wellicht goedkoper <strong>en</strong>ergie lever<strong>en</strong> dan overige <strong>en</strong>ergiebedrijv<strong>en</strong>. De staatssteundie het waterschap ont<strong>van</strong>gt wordt in feite doorgegev<strong>en</strong> aan e<strong>en</strong> volg<strong>en</strong>de overheidsorgaan.Als dat overheidsorgaan géén onderneming is, bijvoorbeeld omdat de <strong>en</strong>ergie wordt gebruiktvoor de huisvuilophaaldi<strong>en</strong>st, kan het zijn dat het waterschap ook niet als ondernemingwordt aangemerkt. In dat geval is er ge<strong>en</strong> sprake <strong>van</strong> steun aan e<strong>en</strong> onderneming omdat hetwaterschap immers ge<strong>en</strong> onderneming is.Maar als de red<strong>en</strong>ering is dat het waterschap wel als onderneming optreedt, ook als wordtgeleverd aan de geme<strong>en</strong>te-die-ge<strong>en</strong>-onderneming is, dan is de situatie gelijk als bij leveringaan e<strong>en</strong> willekeurig andere onderneming.Er is nog e<strong>en</strong> derde situatie, namelijk dat het waterschap géén onderneming is – maarzelf als overheid wordt aangemerkt <strong>en</strong> goedkoper levert aan e<strong>en</strong> ander overheidsorgaan.Als dat overheidsorgaan zelf wel e<strong>en</strong> onderneming is, dan verle<strong>en</strong>t het waterschap aan68