IV EdiciÃ³n Revista Derecho en Sociedad - Ulacit

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DERECHO EN SOCIEDAD, N. º 4 . Enero del 2013 Revista electrónica de la Facultad de Derecho, ULACIT – Costa Rica crecimiento económico. Parta que el mercado funcione en forma adecuada, es indispensable que haya un derecho preciso, exclusivo y libremente transferible sobre el objeto de intercambio, o en otras palabras, un derecho de propiedad. De lo contrario, los costos de negociación involucrados en la asignación y distribución de los recursos serían prohibitivos y el mercado podría fracasar como sistema eficiente de asignación. En suma, el mercado es un mecanismo costoso; la negociación, un acto que tiene costos, y estos costos pueden ser tan altos que hagan imposible el funcionamiento del mercado (Burgos, 2002, p. 186 ). Un claro ejemplo de esta realidad es la famosa investigación realizada por el economista peruano Hernando de Soto, en su libro El otro sendero, en el que demostraba que los costos de transacción, la exagerada regulación y el abultamiento de trámites burocráticos conllevaban a una distorsión del concepto de propiedad. En consecuencia, se creaba una economía informal, con sus propias reglas, que generaba un mercado paralelo cuyos costos de transacción eran menores a los que ofrecía la legalidad oficial. Precisamente en el caso peruano, se ha tratado de interrelacionar la economía con el derecho para definir una nueva concepción de los derechos reales en general y del derecho de la propiedad en particular. Existe una Comisión Reformadora del Código Civil nombrada por el Congreso de la República y que viene trabajando un nuevo proyecto. En especial en el tema de Derechos Reales la subcomisión a cargo de ese libro viene utilizando herramientas del análisis económico del derecho para determinar el impacto que tendría la definición de derechos reales, en especial la propiedad y el sistema de garantías, en la actividad económica. El resultado viene siendo un cambio de la clasificación de los bienes a fin de favorecer la publicidad de la titularidad, la reducción de costos de transacción en el sistema de garantías reales y la aparición de un sistema de transferencia de propiedad mucho más moderno y seguro que abandona el sistema consensual francés y se orienta a reforzar el sistema registral (Bullard, 2002, p. 28-‐29 ). 58
DERECHO EN SOCIEDAD, N. º 4 . Enero del 2013 Revista electrónica de la Facultad de Derecho, ULACIT – Costa Rica El derecho de propiedad constituye un derecho real supremo, que se ejerce de forma directa, exclusiva y absoluta. Los costos transaccionales relacionados con la propiedad pueden afectar su trilogía conceptual, generando distorsiones en una economía de mercado. La propiedad es un factor clave para fomentar el desarrollo económico y mejorar la calidad de vida de las personas. Trascendencia económica de la hipoteca Dentro del marco de la transferencia de bienes surge la figura de la hipoteca como la herramienta necesaria para asegurar transacciones fluidas en una economía de mercado. En ese sentido, se configura un sistema de garantías reales ―siendo la hipoteca un elemento fundamental dentro de estas― para efectos de reducir el temor por parte de un propietario a traspasar un recurso ante un eventual incumplimiento en el pago del precio. Lo que se pretende es reducir la “aversión al riesgo” 2 por parte del vendedor de un bien, garantizándole de alguna manera el pago efectivo del precio respectivo. Ese temor o esa “aversión al riesgo” por parte de un propietario le resta fluidez al intercambio de bienes aumentando innecesariamente los costos transaccionales de una propiedad y de esta forma afectando el desarrollo eficiente de la economía de mercado. Este temor al incumplimiento contractual es lo que denomina “aversión al riesgo” el cual puede traer dos consecuencias, ambas negativas e ineficientes. La primera, que no se celebren contratos, es decir, que se intercambie lo mínimo posible, lo indispensable, provocando un estancamiento en la dinámica de la economía de mercado, una frustración en los individuos al no poder satisfacer sus otras muchas necesidades no esenciales y la no 2 La doctrina más respetada utiliza el concepto de “aversión al riesgo” por parte del propietario cuando este tiene temor a que su contraparte no le pague el precio originalmente convenido. 59
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