Doküman - asmmmo

) Devir veya bölünme neticesinde zarar mahsubuyapacak kurumun, aynı faaliyete, devir veya bölünmeninmeydana geldiği hesap döneminden itibaren en azbeş yıl süreyle devam etmesigerekir. “Aynı faaliyete devam” şartı 5520 sayılıKVK ile getirilmiştir. Bu şart, mülga 5422 sayılı KVK’dayer alan “aynı sektörde faaliyet gösterme” şartındandaha dar kapsamlıdır. Buna göre, devralan kurumlarındevir veya bölünme tarihinden itibaren en az beşyıl süreyle, devralınan veya bölünen kurumların faaliyetlerinidevam ettirme zorunluluğu vardır.Vergiden kaçınma amacıyla ekonomiye kazandırılmasımümkün olmayan kurumların devir veya bölünmesuretiyle devralınması ya da devralınan veya bölünenkurumların faaliyetinin beş yıllık süre içinde arızi halegetirilerek kısmen durdurulması veya sona erdirilmesigibi hallerde zarar mahsubu mümkün değildir. 1- Yeni TTK ile devir işlemine denkleştirme ödemesigetirilmiş ve gerekçede, bu ödemenin devri kolaylaştıracağıifade edilmiştir. Denkleştirme ödemesi hususunaise, KVK’daki devir maddesinde de yer verilmemiştir.Buna göre, devir işleminde denkleştirme ödemesiyapılması fiilen mümkün değildir. Çünkü, denkleştirmeödemesi yapılması durumunda KVK’da yeralan devre ilişkin hüküm ihlal edilmiş bulunacağındanve dolayısıyla hiçbir şirket vergi ödeyerek birleşmekistemeyeceğinden, devir işlemi yaparkenşirketler denkleştirme ödemesi yapamayacaklardır.- KDV Kanununun 17/4-c maddesine göre, KVK’yagöre yapılan devir işlemleri KDV’den istisnadır.KVK’ya göre yapılan devir işlemi sonucu tasfiyesizinfisah eden şirket tarafından yüklenilen ve devir tarihinekadar indirilemeyen KDV, devralan şirketler tarafındanindirim konusu yapılabilecektir. Ayrıca, indirimliorana tabi işlemlerle ilgili olarak devrolan şirketinyüklendiği ve indirim konusu yapılamayan KDV’nin,devralan şirket tarafından iade olarak talep edilmeside mümkündür. 2- Damga Vergisi Kanununun vergiden istisna edilenkağıtlar başlıklı 2 sayılı tablosunun IV-17 bölümünegöre, KVK kapsamında yapılan birleşme ve devir nedeniyledüzenlenen kağıtlar damga vergisinden müstesnadır.- Harçlar Kanununun 123. maddesine göre, anonim,sermayesi paylara bölünmüş komandit ve limitedşirketlerin birleşme ve devir nedeniyle yapacakları işlemlerharçlardan müstesnadır.Buna göre, KVK’ya uygun olarak gerçekleştirilecekdevir ve birleşme işlemleri ile ilgili düzenlenecek bir-1 Gelir İdaresi Başkanlığının 16.09.2010 tarih ve 86 sayılı özelgesi2 Gelir İdaresi Başkanlığının 05.01.2012 tarih ve 3 sayılı özelgesileşme (devir) sözleşmesi, noter harçlarından ve damgavergisinden istisna edilecektir. 3- Gider Vergileri Kanununun 29/1-s maddesinegöre, KVK kapsamında yapılan birleşme ve devir işlemlerindendoğan kazançlar BSMV’den istisnadır.3. BÖLÜNMEŞirketlerin bölünmesine ilişkin hükümler sadeceKVK’da yer almaktaydı. Hem tam hem de kısmi bölünmeuygulaması, 6102 sayılı yeni TTK’da kendine yerbulmuş ve bu iki Kanun paralel hale getirilmiştir.3.1. TTK UygulamasıBölünmeye ilişkin hükümler TTK’nın 159 ila 179.maddeleri arasında yer alır. Bir şirket tam veya kısmiolarak bölünebilir.a) Tam bölünmede; Şirketin tüm malvarlığı bölümlereayrılır ve diğer şirketlere devrolunur. Bölünen şirketinortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarınıiktisap ederler. Tam bölünüp devrolunan şirketsona erer ve unvanı ticaret sicilinden silinir.b) Kısmi bölünmede; Bir şirketin malvarlığının birveya birden fazla bölümü diğer şirketlere devrolunur.Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarınıve haklarını iktisap ederler veya bölünen şirket,devredilen malvarlığı bölümlerinin karşılığında devralanşirketlerdeki payları ve hakları elde ederek yavruşirketini oluşturur. Kısmi bölünen şirket sona ermez.- Tüm şirketler bölünme işlemi gerçekleştiremez.Sadece;a) Sermaye şirketleri; sermaye şirketlerine ve kooperatiflereb) Kooperatifler; kooperatiflere ve sermaye şirketlerinebölünebilirler.- Bölünme sebebiyle devreden şirketin sermayesininazaltılması; devralan şirketin sermayesinin ise,devreden şirketin ortaklarının haklarını koruyacakmiktarda artırılması gerekir.- Bölünme işlemi ile ilgili olarak çeşitli belgeler hazırlanması,yetkili organlar tarafından onaylanması vekamuoyuna duyurulması gerekmektedir:a) Bölünme sözleşmesi; Bir şirket, bölünme yoluyla,malvarlığının bölümlerini var olan şirketleredevredecekse, bölünmeye katılan şirketlerin yönetimorganları tarafından bir bölünme sözleşmesi yapılır.b) Bölünme planı; Bir şirket, bölünme yoluyla,malvarlığının bölümlerini yeni kurulacak şirketleredevredecekse, yönetim organı bir bölünme planı düzenler.Hem bölünme sözleşmesinin hem de bölünme planınınyazılı şekilde yapılması ve genel kurul tarafından3 Gelir İdaresi Başkanlığının 29.06.2010 tarih ve 30 sayılı özelgesi• MESLEKİ YAZILARBÜLTEN • MAYIS-HAZİRAN 2012 37