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Sulla Riforma delle Procedure Concorsuali Osservazioni sullo schema di decreto legislativo approvato dal CDM del 23 settembre 2005, in attuazione dei principi e criteri direttivi contenuti nella legge delega n. 80/2005. PREMESSA: Una riforma organica della disciplina delle procedure concorsuali di cui al regio decreto 16 marzo 1942, n. 267 è indubbiamente necessaria, urgente e praticabile. Del resto, già con l’avvento della Costituzione, si era mostrata in tutta la sua evidenza l’incompatibilità sussistente tra il carattere autoritario che connotava il processo fallimentare e i principi costituzionali, incompatibilità che imponeva correzioni comportanti effetti non di poco conto riguardo la funzionalità e la celerità del processo fallimentare. L’impellenza della riforma dagli anni ottanta, sino agli ultimi anni, dopo gli interventi della Corte costituzionale diretti a conformare la disciplina della crisi di impresa e dell’insolvenza ai principi costituzionali a colpi di sentenze additive, ha trovato la sua nuova fonte nell’esigenza di uniformare la disciplina fallimentare alla normativa comunitaria ed alle convenzioni internazionali e, soprattutto, nell’esigenza crescente di accelerazione, alla luce dei tempi eccessivamente lunghi delle procedure fallimentari e della scarsa soddisfazione che le stesse garantiscono. Anche nella scienza giuridica è peraltro condivisa l’opinione che l’impronta pubblicistica alla base del r.d. 267/1942, con una vocazione eminentemente espulsiva dell’insolvente dal mercato, non fosse più in grado di tenere insieme una procedura nel frattempo appesantita dai molti giudizi (civili e penali) doverosamente avviati per finalità recuperatorie e di affermazione delle frequenti responsabilità. Parimenti la diffusa mancanza di attivo di molti fallimenti testimonia ancora che l’imprenditore in difficoltà si avvicina al processo concorsuale italiano troppo tardi, quando oramai gli elementi attivi aziendali si sono disgregati. In questo senso, l’ANM ha seguito sempre con interesse e partecipazione i numerosi progetti di riforma organica delle procedure concorsuali che si sono succeduti negli ultimi anni, assistendo anche al fallimento di ogni progetto (vedi le proposte elaborate dalla Commissione Trevisanato) capace di sostituire il vecchio corpus juris, con un nuovo corpus altrettanto armonico, ma attuale, conforme ai principi comunitari, capace di armonizzarsi ai sistemi europei e di fornire una risposta in termini di efficienza all’accelerazione dei rapporti di mercato e alle potenziali dimensioni dei dissesti anche alla luce degli ultimi eclatanti casi di insolvenza (si pensi ai casi 187 La Magistratura Organo della Associazione Nazionale Magistrati Documenti Vari
La Magistratura Organo della Associazione Nazionale Magistrati Documenti Vari Sulla Riforma delle Procedure Concorsuali Cirio e Parmalat) attraverso la predisposizione di strumenti generali idonei ad anticipare e prevenire le crisi, per tentare di salvaguardare patrimonio e potenzialità dell’impresa in alternativa alla tradizionale logica liquidatoria. In corso d’opera, nonostante l’affastellarsi di approfondimenti e progetti, la riforma della legge fallimentare, tradite le premesse e l’esigenza impellente di armonizzazione del sistema ai principi costituzionali ed alle direttive comunitarie così come all’esigenza di accelerazione, si è fermata davanti all’esigenza di “tutela” differenziata di alcuni creditori. IL METODO SEGUITO E LA LEGGE N. 80/2005: Con il decreto legge n.35/2005 prima e, poi, con la legge n.80/2005, il Governo ha affrontato la riforma organica delle procedure concorsuali. In realtà, il decreto legge ha ridisegnato completamente la materia delle revocatorie fallimentari, introducendo decisive esenzioni a favore dei creditori bancari (in particolare, per le rimesse in conto corrente) e la composizione negoziale della crisi d’impresa, allargando la protezione delle intese privatistiche raggiunte dal debitore con i suoi maggiori creditori. L’impianto della riforma si è poi concretizzato con il conferimento allo stesso Governo del potere di 188 decretazione delegata sulla base di principi e criteri direttivi che, nel loro complesso, hanno evidenziato una doppia direzione: l’eliminazione senza alcuna discussione con la dottrina, l’avvocatura, il mondo delle professioni e gli operatori giudiziari dei punti di criticità emersi dai lavori delle Commissioni incaricate della redazione di testi ben più organici e l’avvio di una accentuata marginalizzazione dell’intervento giudiziario nel controllo della crisi d’impresa. Tale percorso, nella stessa legislatura, si è infatti compiuto, ancora a colpi di decretazione d’urgenza, fotografando altre situazioni, di intensa drammaticità per il risparmio e la credibilità competitiva del sistema di governance societaria, allorché il Governo, con il primo decreto legge n. 347 del 23 dicembre 2003, ha iniziato ad affrontare il caso Parmalat. Per esso, e per la successiva vicenda Volareweb, sono stati approntati strumenti specifici (nel 2004-2005 e ancora con decreti legge), con incremento delle competenze di gestione della crisi delle grandi imprese affidata direttamente al potere esecutivo (il Ministero delle Attività Produttive) e conseguente devoluzione dei controlli giudiziali anche alla magistratura amministrativa. L’assetto istituzionale cui sono ora pervenute le procedure concorsuali italiane allontana ancor di più il nostro sistema da un’organica e
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