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Sulla Riforma delle Procedure Concorsuali sibile appare il diverso ambito del sindacato giurisdizionale avverso gli atti del giudice delegato (artt. 22 e 36 del d.lgs.) e quelli del curatore e del comitato dei creditori (art. 36): solo nel secondo caso, il reclamo è limitato alla “violazione di legge” e non esteso al merito degli atti. Il principale organo di gestione, il curatore, viene assoggettato alle direttive ed alle autorizzazioni del comitato dei creditori (art. 27 ss.), che sarà inevitabilmente costituito dai maggiori creditori (Istituti di credito e grandi imprenditori), gli unici in grado di sopportare gli oneri relativi. Con evidente caduta di attenzione per la stessa figura di pubblico ufficiale, il curatore è assoggettabile ad un’impropria valutazione di sfiducia nella delicata attività di accertamento del passivo (art. 35), con innesco di una possibile e ben concreta alterazione della indipendenza, necessaria a tale organo. Una simile traslazione di poteri, invocata in nome dell’efficienza e di una superficiale riallocazione corporativa nella stessa classe dei soggetti di mercato della intera gestione della crisi, si pone in chiara controtendenza rispetto all’evoluzione legislativa degli altri ordinamenti liberali. Potrebbe almeno prevedersi che la sfiducia del curatore in sede di accertamento del passivo richieda una maggioranza qualificata dei creditori (2/3). Si dovrebbe comunque specificare che i creditori si contano dopo e non prima dell’ammissione, dovendo farsi riferimento a creditori ammessi e non meramente insinuati al passivo, in tal senso modificandosi la disposizione dell’art. 35. La comunitarizzazione dei creditori riporta il nostro sistema ad un assetto anteriore a quello del codice di commercio della fine dell’800 ed esprime un’idea di stampo autoritario, in quanto mutua dallo schema maggioritario della formazione della volontà politica una razionalità decisoria che non può, per diversa provenienza degli interessi, accostare elettori di assemblee rappresentative e creditori di soggetti insolventi. 3) L’estensione della funzione di curatore a non professionisti: consentire anche a soggetti privi di un sicuro e predeterminabile profilo professionale di ricoprire una pubblica funzione è uno degli aspetti meno condivisibili della riforma; la valorizzazione dello statuto di indipendenza e di competenza tecnica offerto dagli iscritti agli albi e perseguito nella collaborazione efficiente con la magistratura è ancora e più clamorosamente frustrato ove si consente addirittura ad ex falliti di rivestire tali compiti di cura degli interessi altrui (art. 25). Tale previsione sembra peraltro in contrasto con la previsione dell’art. 6, lett. a), n. 3 della legge delega nella 191 La Magistratura Organo della Associazione Nazionale Magistrati Documenti Vari
La Magistratura Organo della Associazione Nazionale Magistrati Documenti Vari Sulla Riforma delle Procedure Concorsuali parte in cui annovera tra i requisiti per la nomina a curatore quello delle comprovate capacità di gestione imprenditoriale, requisito che appare ontologicamente escluso nel caso degli ex falliti. Proprio la terzietà delle funzioni è poi pregiudicata dal grave condizionamento che il curatore può subire ove la sua conferma dipende dai voleri della mera maggioranza di capitale dei creditori, senza apparente possibilità di correzione del tribunale, ridotto ad organo di ratifica. 4) Le nuove incompatibilità delle funzioni giurisdizionali con quelle ordinarie del giudice delegato: la riduzione della natura direttiva del ruolo del giudice delegato (che ad esempio non nomina più i legali della procedura) mal si concilia con la presunzione assoluta di non terzietà che viene introdotta quale divieto di svolgere le funzioni su materie che, nella procedura o in giudizi collaterali, vengano trattate in modo autonomo (art. 21 u.c.). In ogni caso, tale previsione presuppone giudici specializzati ed in numero tale da evitare la paralisi dei piccoli tribunali, cioè dei due terzi del sistema giudiziario italiano, ove oggi solo un magistrato si occupa di tali funzioni e non invece almeno quattro, come sarebbe necessario per un funzionamento collegiale efficiente. 192 Viceversa, si omette di fornire ai tribunali la benché minima dotazione organizzativa. Il mantenimento delle attuali circoscrizioni giudiziarie, l’accantonamento delle prime proposte legislative sulle sezioni specializzate ed il suindicato innalzamento dei criteri delle incompatibilità, accentuano l’esigenza di giudici esperti della materia nel medesimo ufficio, anche il più piccolo. 5) Concordato fallimentare: il mantenimento di tale istituto (artt. 112 ss.), ancora a disposizione del fallito e nonostante l’insuccesso di eventuali tentativi anteriori di soluzione concordatizia, smentisce la proclamata volontà di anticipare la crisi dell’impresa. La sopravvivenza di questo istituto - come notato anche dalle professioni ordinistiche, secondo la critica del Consiglio Nazionale dei Dottori Commercialistici - espone i curatori ad inammissibili poteri di interdizione, spesso oggi esercitati dai falliti soprattutto nelle operazioni di vendita e nella liquidazione, con rallentamento delle operazioni del curatore e delegittimazione del suo ruolo e, soprattutto, grave pregiudizio per i creditori. Il concordato fallimentare non può essere uno strumento a disposizione del fallito che arriva tardi al fallimento. Per questo l’ANM suggerisce una proposta alternativa che potrebbe essere quella di permettere al fallito di richiedere il
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Editoriale Il Nuovo Ordinamento Giu
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