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Con circolare la n. 3603/C del 28 settembre 2006, il Ministero dello Sviluppo Economico ha precisato che “Per effetto della soppressione del Registro degli esercenti il commercio per l’attività di somministrazione di alimenti e bevande, deve ritenersi soppresso anche il requisito del superamento degli esami presso le Camere di commercio previsto dall’art. 2, comma 2, lettera c), ultimo periodo, della citata legge n. 287, direttamente finalizzato all’iscrizione. Con riferimento a quanto precisato, si richiama il parere della scrivente 1 agosto 2006, n. 7084, in risposta ad un quesito dell’Unioncamere, con il quale, riguardo alle problematiche relative al periodo transitorio, si è ritenuto, al fine di non pregiudicare gli interessi e le aspettative dei cittadini che hanno presentato istanza presso le Camere di commercio in data antecedente al 4 luglio 2006, che i relativi esami possano essere svolti e che il superamento dei medesimi possa essere ritenuto valido ai limitati fini del riconoscimento del requisito professionale per l’avvio dell’attività di somministrazione di alimenti e bevande”. Nella richiamata circolare il Ministero fornisce, inoltre importanti delucidazioni in merito al requisito della pratica commerciale, ovvero l’avere “prestato servizio, per almeno due anni negli ultimi cinque, presso imprese esercenti attività di somministrazione di alimenti e bevande, in qualità dipendenti qualificati addetti alla somministrazione, alla produzione o all’amministrazione o, se trattasi di coniuge, parente o affine entro il terzo grado dell’imprenditore, in qualità di coadiutore” (cfr. art. 2, comma 3, ultimo periodo, della legge n. 287). Questo requisito, sostiene il Ministero, può essere ritenuto valido ai fini della dimostrazione del possesso della qualificazione professionale, analogamente a quanto già previsto ai fini dell’avvio dell’attività di vendita nel settore alimentare dal d. lgs. n. 114 (cfr. art. 5, comma 5, lett. b). Gli interessati, oltre al requisito professionale, devono essere in possesso anche dei requisiti morali, previsti dall’art.2, comma 4, della legge n. 287/91. I requisiti di onorabilità, prima verificati dalle Camere di Commercio, devono ora essere autocertificati dagli interessati con le modalità indicate dal D.P.R. 28 dicembre 2000, n. 445, ed in particolare dagli artt. 38, 46 e 47. “Allo stato attuale, infatti, nel caso di avvio di attività di somministrazione di alimenti e bevande, il possesso dei requisiti professionali e di onorabilità previsti può essere comprovato con dichiarazioni sottoscritte dal soggetto interessato, ferme restando in capo al Comune, competente per territorio, le opportune verifiche nei termini e secondo le modalità previste dalle norme vigenti”. 5. Art. 3, comma 1, lettera b) - Distanze minime Il comma 1 lettera b) dell’art.3 del d.l 266/200 dispone inoltre che le attività di commercio e di somministrazione di alimenti e bevande siano svolte senza dover rispettare distanze minime obbligatorie. Questo limite è stato eliminato dalla legislazione nazionale ma può sopravvivere in disposizioni legislative regionali e regolamentari dei comuni che dovranno comunque adeguarsi entro il 1 gennaio 2007. Si rammenta, ad esempio, che la regione Lombardia, al punto 7.1 della Deliberazione della Giunta Regionale 17/5/2004 n. VII/17516, recante “Indirizzi generali per il rilascio da parte dei comuni delle autorizzazioni relative alle attività di somministrazione di alimenti e bevande in attuazione della LR n. 30 del 24 dicembre 2003” prevede che “I criteri comunali di cui all’articolo 9 della l.r. n. 30 del 2003, previo parere della Commissione di cui all’articolo 20 della l.r. n. 30 del 2003, potranno prevedere limiti di distanza per esercizi di somministrazione solo a fronte di motivata esigenza volta ad evitare addensamenti di traffico, di disturbo alla quiete o alla sicurezza pubblica o simili e comunque non allo scopo di limitare la concorrenza”. L’obbligo di rispettare delle distanze minime obbligatorie è previsto nella maggioranza dei comuni per le attività di estetista che, come detto sopra, non rientrano nell’ambito di applicazione del decreto legge in argomento. 62 6. Art. 3, comma 1, lettera c) - Limitazioni quantitative L’art.3, comma 1, lettera c) elimina ogni limite quantitativo all’assortimento merceologico offerto negli esercizi commerciali, fatta salva - come precisato dalla legge di conversione - la distinzione tra settore alimentare e non alimentare. Questo limite è stato già superato per il commercio su aree private con il d.lgs n. 114/98 che ha previsto la possibilità per i commercianti di porre in vendita nel medesimo esercizio tutta la gamma dei prodotti alimentari e non alimentari. La fraseologia utilizzata dal legislatore è però ambigua in quanto specifica che viene eliminata ogni “limitazione quantitativa di assortimento merceologico”. Se il termine “limitazione quantitativa” viene letto estrapolandolo dal contesto, si tratta solo di eventuali limiti di quantità che non risultano essere attualmente imposti nella legislazione nazionale. Se invece il termine “limitazione quantitativa” viene letto unitamente a quello “di assortimento merceologico” e per “esercizi commerciali” si intendono tutte le attività commerciali che si svolgono su aree private e pubbliche (3) , si potrebbe sostenere che il limite rimosso concerne il numero delle merceologie che possono essere poste in vendita. Il Ministero dello Sviluppo Economico nella citata circolare n.3603/06, ha però precisato che la disposizione deve intendersi riferita agli esercizi di vendita in sede fissa e che non comporta conseguenze sulla programmazione del territorio nel caso di esercizio dell’attività sulle aree pubbliche. “Il principio introdotto intende impedire che all’interno del settore alimentare o non alimentare siano posti obblighi, riserve o limitazioni con riferimento ai prodotti esitabili, fatto salvo, ovviamente, il rispetto, ove sussistano, dei requisiti igienico sanitari previsti. La prescrizione va riferita, quindi, anche ai casi di eventuale programmazione territoriale caratterizzata dalla previsione di ulteriori suddivisioni all’interno del settore merceologico alimentare o non alimentare, (3) Si rammenta che il d.lgs n. 114/98, cui occorre fare riferimento per individuare le attività commerciali che rientrano nell’ambito di applicazione dell’art. 3 del decreto legge n.223/206
con riferimento a categorie merceologiche. Si ritiene che il principio enunciato a tutela della concorrenza non sia applicabile nel caso in cui prescrizioni relative a limitazioni dell’assortimento merceologico siano emanate per finalità di valorizzazione e salvaguardia delle aree o degli edifici aventi valore storico, archeologico, artistico o ambientale e, pertanto, per finalità costituzionalmente garantite. 7. Art. 3, comma 1, lettera d) - Limiti a quote di mercato predefinite Sono eliminate anche eventuali limiti riferiti a quote di mercato predefinite o calcolate sul volume delle vendite a livello territoriale sub regionale. Si tratta, in questo caso, di evitare meccanismi di programmazione degli insediamenti commerciali fondati sul rispetto di determinati limiti antitrust. Non è possibile, quindi, stabilire programmazioni basate sulla determinazioni “…di volumi di vendite o quote massime di mercato, comunque individuate, riferite ad ambiti territoriali predefiniti, che non trovano riscontro nella normativa e nella giurisprudenza statale e comunitaria riguardante la tutela della concorrenza”. La disposizione, al momento, sembra trovare applicazione solo in riferimento alla legge regionale della Sicilia che ha stabilito limiti per la grande distribuzione. 8. Art. 3, comma 1, lettere e) ed f) - Vendite promozionali Le vendite promozionali non possono essere più oggetto di divieti generali, salvo che non siano previsti dal diritto comunitario, né soggette ad autorizzazioni preventive né a limitazioni di ordine temporale o quantitativo salvo che nei periodi immediatamente precedenti i saldi di fine stagione per i medesimi prodotti. Il Ministero dello Sviluppo Economico, nella citata circolare, ha precisato che nell’utilizzare la locuzione “i medesimi prodotti” intendeva fare riferimento non al singolo prodotto ma alla medesima merceologia di prodotti stagionali o di moda tradizionalmente oggetto delle vendite di fine stagione. Già queste particolari vendite straordinarie erano state liberalizzate dal d.lgs n.114/98 che, all’art. 15,: - dispone che le vendite promozionali sono effettuate dall'esercente dettagliante per tutti o una parte dei prodotti merceologici e per periodi di tempo limitato; - non prevede obbligo di alcuna comunicazione né una particolare modalità di pubblicizzazione. Alcune regioni, diversamente da quanto indicato dal d.lgs n.114/98, hanno imposto limiti temporali e di durata all’effettuazione di queste vendite straordinarie e l’obbligo di comunicarne l’effettuazione al comune competente per territorio. Si cita, come esempio, la legge della regione Abruzzo n.62/1999 che all’art. 32 dispone: “Le vendite promozionali di abbigliamento, calzature e relativi accessori non possono essere effettuate nei trenta giorni antecedenti i saldi e durante i saldi, né trenta giorni prima di Natale. La durata massima della vendita promozionale degli articoli merceologici di cui sopra è di trenta giorni. Per l'effettuazione delle stesse l'esercente è tenuto a darne preventiva comunicazione al Comune dove ha sede l'esercizio tramite lettera raccomandata almeno 10 giorni prima dell'inizio della vendita con indicazione anche del periodo in cui essa si effettua.” Le regioni quindi, entro il 1 gennaio 2007, dovranno adeguare le disposizioni in materia di vendite promozionali ai dettati del decreto legge Bersani che consente l’imposizione di un solo limite, introdotto dalla legge di conversione: il divieto di esecuzione nel periodo che precede i saldi. Il comma 2, dell’art. 3, del decreto legge n.223 fa salve le disposizioni che disciplinano le vendite sottocosto (e quindi il d.P.R. n. 218/2001) e i saldi di fine stagione (art. 15, comma 3, del d.lgs n. 114/98 e leggi regionali). Nulla dispone, invece, il decreto legge per le vendite di liquidazione. Su questo tema la circolare ministeriale così si esprime “Con riferimento alle vendite correlate ad eventi straordinari ed eccezionali dell’azienda (c.d.vendite di liquidazione), resta ferma la competenza degli enti territoriali regionali a valutare l’eventuale emana- 63 zione di disposizioni confermative o correttive della normativa vigente nel rispetto dei principi a tutela della concorrenza introdotti dall’art. 3.” L’autorità Garante della concorrenza e del mercato, nel parere espresso in data 11 luglio 2006 sul testo del d.l. 223/2006, ha sostenuto l’opportunità di sopprimere questo comma 2 in quanto non vi sono ragioni che giustificano il mantenimento di simili restrizioni alle politiche dei prezzi degli operatori. Questo parere non è stato tenuto in considerazione in quanto la legge di conversione non ha eliminato dal decreto legge le disposizioni del comma 2 in materia di vendite sottocosto e di saldi di fine stagione. 9. Art. 3, comma 1, lettera f-bis) - Esercizi di vicinato e somministrazione La legge di conversione n. 248/06 ha introdotto, nell’art.3 comma 1 del decreto legge, la lettera f-bis) che dispone per eliminare “il divieto o l'ottenimento di autorizzazioni preventive per il consumo immediato dei prodotti di gastronomia presso l'esercizio di vicinato, utilizzando i locali e gli arredi dell'azienda con l'esclusione del servizio assistito di somministrazione e con l'osservanza delle prescrizioni igienico-sanitarie”. Per comprendere la portata di questa novella occorre rammentare che l’art. 7, comma 3, del d.lgs n. 114/98 stabilisce che “ Fermi restando i requisiti igienico-sanitari, negli esercizi di vicinato autorizzati alla vendita dei prodotti di cui all'articolo 4 della legge 25 marzo 1997, n.77 (4) , è consentito il consumo immediato dei medesimi a condizione che siano esclusi il servizio di somministrazione e le attrezzature ad esso direttamente finalizzati”. Gli esercizi di vicinato autorizzati alla vendita di prodotti alimentari, con l’entrata in vigore della legge di conversione n.248/06, possono effettuare, senza necessità di alcun autorizzazione aggiuntiva e fatta salva l'osservanza delle prescrizioni igienicosanitarie, la somministrazione di alimenti e bevande utilizzando i locali e gli arredi dell'azienda a condizione che non vi sia servizio assistito (servizio al tavolo).
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