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FRANCESCO VERGINE Comandante della Polizia municipale di Venezia PROFILI PENALI DELLA CONTRAFFAZIONE DI MERCI E COMMERCIO SU AREE PUBBLICHE. GLI ORIENTAMENTI RECENTI DELLA GIURISPRUDENZA 1) La contraffazione: fenomeno criminale globale Secondo le stime della W. T. O. World Trade Organisation (ORGANIZZAZIONE MONDIALE DEL COMMERCIO) il mercato criminale mondiale della contraffazione fattura ogni anno circa 100 miliardi di dollari (SORBINO - CALABRIA, “Commercio di prodotti contraffati: progetto per l’integrazione delle strategie di contrasto”, convegno nazionale di Polizia locale, Riccione , sett. 2004). Il danno per le industrie e per il prodotto interno lordo, anche nel nostro Paese, è davvero enorme ed ammonterebbe circa al 9% dell’intero commercio mondiale. La contraffazione può essere definita come un complesso di violazioni delle leggi nazionali ed europee, nonché dei contratti in materia di proprietà intellettuale e diritti di sfruttamento commerciale dei prodotti. Essa va divisa in due grandi filoni: la pirateria audio, video e dei prodotti informatici; la falsificazione degli altri prodotti, siano essi artigianali che industriali. L’esame delle fattispecie sanzionatorie in materia esige una attenzione alla realtà operativa sul territorio, di cui occorre tenere conto. 2) Commercio di prodotti contraffatti ed orientamenti della giurisprudenza penale: profili generali 2.1. La materia del commercio ambulante su aree pubbliche è disciplinata dalla legge generale di riforma del commercio, il c.d. decreto Bersani (d.lgs. n.114/1998), che rinvia per una disciplina di dettaglio alle leggi regionali. Di rilievo tra l’altro sono le competenze in argomento del Comune, che è chiamato dalla legge statale ad una disciplina di specifiche fattispecie, attraverso regolamenti di competenza del Consiglio Comunale. Come noto, esistono due forme di commercio sul suolo pubblico: mediante posteggi fissi, oppure in forma itinerante. Il commercio itinerante è certamente l’ipotesi che riveste una serie di profili, siano amministrativi, che penali e che più impegna le amministrazioni locali e gli organi di controllo. È frequente infatti che il commerciante od il venditore itinerante detengano e vendano merce contraffatta ovvero servili imitazioni di prodotti griffati. 2.2. La detenzione e la vendita di prodotti recanti marchi contraffatti sono fattispecie caratterizzate da rilevanti profili penali e di Polizia amministrativa. In ordine ai primi è necessario peraltro mettere un punto fermo nella interpretazione delle norme incriminatici da parte della Cassazione, con specifico riguardo in materia di reati contro la pubblica fede ed il patrimonio collegati al commercio c.d. “abusivo” di merce contraffatta. Già nel 2001 le Sezioni Unite avevano stabilito il principio del concorso dei reati di ricettazione e commercio di prodotti con segni distintivi falsi, nella fattispecie concreta della vendita di merci “contraffatte” (Cassazione, sezioni unite penali, sentenza del 7.6.2001 n. 23427). Ciò aveva eliminato alcuni dubbi interpretativi circa l’ammissibilità del concorso dei due reati, peraltro dotati di distinta oggettività giuridica, essendo afferenti il primo alla tutela del patrimonio (ricettazione), il secondo alla tutela della fede pubblica (commercio di prodotti falsi) (sul 81 tema PAPA, La vendita di prodotti con marchi contraffatti: spunti sui rapporti tra ricettazione e norme disciplinanti la circolazione di cose illecite in Rivi it. dir . proc. pen.,1985 ,715). Occorre chiarire anzitutto che ricorrono gli estremi del reato di ricettazione in ogni condotta dolosa di acquisizione o ricezione di beni che costituiscano profitto patrimoniale di un qualsiasi delitto. Ne segue che è ravvisabile la ricettazione nella acquisizione di beni che siano prodotti di attività di contraffazione od alterazione di marchi o segni distintivi, nazionali od esteri, di opere dell’ingegno o prodotti industriali: tale attività è infatti rilevante come delitto ex art. 473 c.p., commi 1 o 2. Si tratta in sostanza del reato presupposto rispetto alla successiva condotta di ricettazione dei beni in precedenza e da terzi contraffati od alterati (Cassazione penale sez. II, sentenza n. 12249 del 13.12.1988). 2.3. In secondo luogo, occorre rilevare che orientamenti diversi si sono registrati nella giurisprudenza di legittimità in ordine alla ipotesi di acquisto o di ricezione, nella consapevolezza della provenienza delittuosa ex art. 473 c.p., di beni contraffatti od alterati, allo scopo di vendita: diverse pronunce hanno a suo tempo stabilito che il reato ex art. 474 c.p. concorre con la ricettazione, attesa la diversa oggettività giuridica dei due delitti (Cassazione sez. II sentenza n. 3154 del 27.7.1996; Cassazione sez. 5, sent. 2098 del 6.3.1997). In altre sentenze invece si riteneva sussistere tra le due fattispecie un rapporto di specialità ex art.15 c.p., che determinava l’assorbimento dell’art.474
c.p. nella fattispecie, più grave e con elementi specializzanti, della ricettazione ex art.648 c. p. (Cass. sez. 5, sent. n. 1315 del 27.4.1998 e sent. n. 5525 del 14.1.2000). Ciò peraltro veniva sostenuto prescindendo dalla eventuale natura abusiva, cioè senza titolo amministrativo, del commercio (in qualsiasi forma, fisso od ambulante) svolto dal venditore senza licenza, attenendo ai diversi profili amministrativi della fattispecie, regolati dalla citata legislazione di settore. La tesi si fondava sulla natura plurioffensiva del reato ex art. 474 c.p. di introduzione e commercio di prodotti falsi, ritenuto reato contro il patrimonio, oltrechè contro la pubblica fede. La giurisprudenza ha ritenuto talora che la norma è rivolta alla protezione del monopolio sull’opera e sul marchio ed è quindi posta a tutela del patrimonio dei privati. Ne seguiva secondo tale impostazione che: 1. la ricezione di beni contraffatti od alterati è antefatto non punibile della detenzione per la vendita; priva di rilievo autonomo nella condotta punita dall’art. 474 c.p.; 2. le opere riprodotte abusivamente ed i beni con marchi falsi sono prodotti e non provento di reato, come richiesto dall’art. 648 c.p. 2.4. Le Sezioni unite nel 2001, con la sentenza sopra citata (Cassazione, sezioni unite penali, sentenza del 7.6.2001 n. 23427) hanno infine risolto il contrasto giurisprudenziale, chiarendo che ricettazione e commercio di prodotti falsi sono delitti che possono concorrere nell’ipotesi della vendita di merce contraffatta. Ciò anche nell’ipotesi della semplice detenzione al fine di vendere, qualora il commerciante da un lato sia consapevole della provenienza della merce da altro delitto (reato presupposto), dall’altro vi sia la coscienza e volontà di detenere cose contraffatte destinate alla vendita. Ricettazione e commercio di prodotti falsi sono infatti fattispecie penali che secondo le sezioni unite descrivono condotte diverse sotto il profilo strutturale e cronologico, tra cui non si configura rapporto di specialità, nè risulta dal sistema penale una diversa volontà, espressa od implicita, del legislatore (cfr. guida al diritto - sole 24 ore n. 27 del 10.7.2004, p. 59). Si registra di recente poi un ulteriore orientamento (Cassazione, sezione II pen. sentenza n. 12926/2004, guida al diritto, cit.), relativo al solo art. 474 c.p., norma di cui la Corte suprema fornisce una puntuale ricostruzione, partendo da una disamina approfondita del bene giuridico tutelato. Si stabilisce, come vediamo oltre, che non è rilevante l’eventuale inganno a carico del compratore (v. paragr. 4). La sentenza citata, per altro verso, conferma l’astratta possibilità del concorso con la ipotesi di ricettazione, secondo l’insegnamento sopraccitato delle Sezioni Unite penali. 3) Il delitto di introduzione nello Stato e commercio di prodotti con segni distintivi falsi (art. 474 c.p.) 3.1. L’art. 474 c.p. prevede un delitto contro la pubblica fede (c.p. libro II, titolo VII), volto alla tutela dell’affidamento collettivo nella veridicità dei marchi e segni distintivi dei prodotti industriali e opere dell’ingegno. Esso richiede la contraffazione o l’alterazione di un marchio protetto e riconosciuto nello Stato od all’estero (Cassazione penale, sezione V, 7.5.1986 n. 2670; idem, sezione V, 27.5.1981 n. 4980). La condotta punibile consiste nel detenere per vendere o nel porre in commercio prodotti industriali con marchi o segni contraffatti od alterati, avendone coscienza e volontà (Cassazione penale sezione V, 27.5.1973 n. 387; sezione VI, 12.4.1986 n. 2897). Si ha contraffazione quando vi è la integrale riproduzione in tutta la sua configurazione di un marchio o segno distintivo. Vi è la condotta di alterazione invece quando la riproduzione è parziale, ma confondibile col marchio o segno originale. Non occorre dimostrare le concrete trattative per la vendita stessa, essendo sufficiente detenere, col chiaro intento di mettere in vendita, le merci fasulle (vedi anche Cassazione penale, sezione V, 25.5.1978 n. 6374). 3.2. In generale l’ambito di tutela della fede pubblica nel campo della contraffazione e del commercio abusivo era controverso nella giurisprudenza di legittimità. Era stata affermata infatti la penale irrilevanza dei casi in cui il compratore 82 può constatare la falsità del marchio, sia per la evidente scarsa qualità del prodotto, sia per il prezzo vile richiesto (Cassazione penale, sezione V, sentenza 2119/2000). In sostanza, se il falso era grossolano, esso era da ritenere mediamente riconoscibile: la vendita era perciò lecita penalmente, mancando l’idoneità ad ingannare la persona di media esperienza e diligenza. Questa ricostruzione privilegiava evidentemente la libera determinazione del privato, quindi la tutela della volontà negoziale e conseguentemente del patrimonio, che deve restare esente da incisioni causate da condotte fraudolente dei commercianti. L’art. 474 codice penale era ricostruito quale reato di danno, che esigeva una contrattazione in cui l’acquirente è ingannato dal venditore circa la veridicità del marchio o del segno distintivo. La tesi, se da un lato pare coerente con il principio dottrinale della “offensività” della fattispecie penale, dall’altra si pone in contrasto con l’oggetto giuridico della norma, costituito non dall’affidamento del privato nella libera e consapevole contrattazione, bensì dall’affidamento collettivo in ordine ai marchi dei prodotti oggetto dei traffici economici. La tesi, restrittiva peraltro, si pone in collisione inoltre con la circostanza che è reato ex art. 474 codice penale anche la sola detenzione di merci contraffatte destinate alla vendita. Essa trova poi smentita nella esigenza di tutela di un bene giuridico della collettività, la fede pubblica, che richiede la repressione anche di fatti che causano la sola probabilità di una lesione della fede pubblica, quali ad esempio la vendita di merci con “griffes” fasulle, che entrano poi nel circuito commerciale generando confusione nel pubblico e causando danni anche d’immagine alle “maisons”. 4) La pronuncia della Corte di Cassazione II sezione penale, sentenza n. 12926 del 5-17 marzo 2004 4.1. L’orientamento fin qui esposto, anteriore alla sentenza in commento, sembra rifarsi alla teoria del reato - contratto ed è stato smentito dalla Suprema Corte. Con la sentenza n.12926 del 5-17 marzo 2004 della Cassazione penale cade infatti la necessità di accertare se vi sia stato o meno inganno a carico del compra-
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