Kamu Borçlanma Sözleşmelerinin Hukuksal Niteliği Üzerine Notlar

“Đdare Hukuku bakımından asıl önemli olan Đdarenin kendine özgü ve bu
bakımdan da bir niteleme olarak “idari” denilen türden sözleşmeleridir. Bunları
Đdarenin özel hukuk sözleşmelerinden ayırmanın önemi ve gerekçcesi, çıkabilecek
uyuşmazlıkların görüm ve çözüm yerinin Adliye değil de Đdare mahkemeleri
olmasındandır…. Bunlardan en önemlileri “kamu hizmeti imtiyaz sözleşmesi”… “Đdari
hizmet sözleşmesi” ve anayasal boyutta çok önemli bir soruna ilişkin yine çok boyutlu
problemlerin kaynağını oluşturan “kamu istikraz sözleşmesi”(dir)”. 122
Bu görüşte kamu borçlanma sözleşmelerinin “anayasal boyutta çok önemli bir
soruna ilişkin ve çok boyutlu problemlerin kaynağını oluşturduğu” hususuna değinilmiş
olması fevkalade önemlidir ve dikkat çekmektedir. Ne var ki, bu tesbitin hangi
algılamaya veya gerekçeye dayandırıldığına ilişkin olarak anılan kaynakta bir
değerlendirmeye tesadüf edilememektedir. Yine de, her halükarda bizim de altını çizmek
istediğimiz ve kendi algılamamıza göre bu çalışma içerisinde muhtelif yerlerde
açıklamaya çalıştığımız aslî unsurlara değiniyor olması itibariyle önemsiyoruz ve isabetli
buluyoruz.
Yine, öğretiden bir diğer görüşe göre;
“… bir sözleşmenin idarî sözleşme olabilmesi için sözleşmenin konusunun “kamu
hizmetine ilişkin olması” değil, “kamu hizmetinin yürütülmesine ilişkin olması”
gerekmektedir.” 123
Bahsekonu yaklaşım çerçevesinde, bir devlet dairesinde çay ocağı işletilmesine
ilişkin sözleşme, konusunun bir kamu hizmeti ya da kamu yararı olmaması, memurların
çay kahve veya meşrubat gereksinimlerinin karşılanması olması nedeniyle Uyuşmazlık
Mahkemesince özel hukuk sözleşmesi sayılmıştır. 124 Burada dikkati çeken nokta, konuyu
122 Özay, Günışığında Yönetim, op. cit., s. 510.
123 Gözler, Đdare Hukuku-II, op. cit., s. 24; keza, bkz. Günday, Đdare Hukuku, op. cit., s. 169.
124 Bkz. Đbid., s. 24, 93 no.lu dipnot.
78