İstanbul Barosu İş ve Sosyal Güvenlik Hukuku 2011 Yılı Toplantıları

150 İstanbul Barosu YayınlarıTabii, şöyle bir özellik de var: Eğer biz bu sayıyı düşürdüğümüzde kayıt dışıişçi çalıştırmayı sanki özendirme gibi bir riskin de varlığını az çok görebiliyoruz;yani böyle bir risk de var. Bir dengeyi tutturmak öyle sanıldığı gibikolay bir şey değil diye düşünüyorum.Sayın Pesok da ifade etti, 25. maddeye göre fesih yapılıp yazılı savunmaalmama gibi birtakım yasal zorunluluklardan kurtulmak isteyen işverenlervar. Bizim bazı kararlarımızda böyle hallerde hakkın kötüye kullanılmasıkriterini uyguluyoruz, dolayısıyla, diyoruz ki “burada sen 25. maddeyi gösterdin,ama ortada aslında geçerli fesih nedeni var, dolayısıyla, bu yazılılıkkoşullarına uymadı, o halde işe iade ediyoruz veya bu koşula uymadın diyedoğrudan işe iadesi gerekir” şeklinde kararlarımızda var. Dolayısıyla, hakkınkötüye kullanılması kriterini biz her an uyguluyoruz.İş güvencesi kapsamını genişletmek kişi olarak, ben bunu isterim, amabir de norm olayı var. Bir normu aşarak ve Türkiye’nin ekonomik dengesineyargıcın müdahalesi bence çok düşünülerek ve titrek elle yaklaşılarakulaşılabilir, yoksa yargıç doğrudan “ben geçici işçileri şu şekilde, bu şekildeveya diyelim ki memurları da işe iade ediyorum” gibi genişletme hakkımızyok bizim. 158 sayılı Sözleşme yorumlanabilir, ama Türkiye’nin ekonomikdengesini de az çok gözetmek lazım ve aşırı uygulamalara çok itinayla yaklaşmakgerekir diye düşünüyorum.6 aylık süre dolmadan, birkaç gün kala fesihlerde biz işe iadeyi hakkın kötüyekullanılması kriteri ve Borçlar Kanunu 154’e göre iki ayrı gerekçeyle debiz kabul ediyoruz. “İşe iade etmeyin, ama kötü niyet tazminatı verilsin” diyebir düşünceye varıldığında iki ayrı menfaatten büyük olan menfaat, ki Yasanınkonuluş amacı bu. Nedir? İşe iade. İşe iadeyi ben neden feda edeyimde akçalı bir hakka itibar edeyim? Dolayısıyla, burada biz diyoruz ki “evet,sen işe iade et”, hatta genişletiyoruz, bu işverenin davranış biçimi nedir,bütün işçilere mi bunu yapıyor? Genellikle de bu bizi doğruluyor; yani işeiadeden kurtulmak için bu tür yöntemlere bazı işverenler başvuruyor. Buradakitercihimiz de doğrudur diye düşünüyorum.11. madde konusunda benim tereddütlerim var. Sayın Hocama katıldığımnokta, evet, burada Yasanın kaleme alınışında bir sıkıntı var, ama referansyönergeler dikkate alındığında aslında esnek çalışmayı destekleyici niteliktebir çalışma türü olarak 11. madde ortaya konulmuştur. Dolayısıyla, ilk sözleşmeninbelirli olarak her an yapılabileceği şeklinde yönergeden hareketlebir sonuca varmak gerekir diye düşünüyorum. Ancak, Türkiye’nin koşullarıdikkate alındığında biz böyle bir şeyi getirdiğimizde artık belirsiz süreli işçiçalıştırmak mümkün değildir ve diğer alttaki fıkralarla birlikte yorumladığımızdaşu anki içtihatlarımızın doğru olduğu düşüncesini taşımaktayım.