19. § 107 GWB - Einleitung, Antrag - Oeffentliche Auftraege

Weyand, Praxiskommentar Vergaberecht, 3. Auflage 2009 – Stand: 19.04.2010
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An einer Kenntnis der rechtlichen Relevanz der Tatsachen, die einen Vergaberechtsverstoß
begründen, fehlt es auch bei Großunternehmen insbesondere dann, wenn die Rechtslage
schwierig ist (OLG Bremen, B. v. 03.04.2007 - Az.: Verg 2/07; 1. VK Sachsen, B. v.
17.12.2007 - Az.: 1/SVK/073-07).
Ähnlich argumentiert das OLG Frankfurt. Ist nämlich für eine Rüge die Kenntnis der
vergaberechtlichen Rechtsprechung erforderlich, die herausgearbeitet hat, dass der
Auftraggeber Eignungsanforderungen grundsätzlich in der Bekanntmachung festlegen muss
und diese in den Verdingungsunterlagen nur noch konkretisieren darf und kommt die
erforderliche Wertung hinzu, ob die in der Bekanntmachung enthaltenen Angaben überhaupt
konkretisierungsfähig sind, kann ein derartiges Wissen bei einem Unternehmen nicht
ohne weiteres unterstellt werden, nur weil es ein großes Bauunternehmen mit eigener
Rechtsabteilung ist, das ständig an Ausschreibungen für Bauleistungen teilnimmt (OLG
Frankfurt, B. v. 15.07.2008 - Az.: 11 Verg 4/08; B. v. 10.06.2008 - Az.: 11 Verg 3/08).
Ein pharmazeutischer Unternehmer, der in der Ausschreibung eines Wirkstoffes, welcher
Gegenstand offener Patentstreitigkeiten ist, einen Vergabeverstoß sieht, und dem die
Patentstreitigkeiten bekannt sind, erlangt mit der Bekanntmachung der Ausschreibung
auch Kenntnis von dem seiner Meinung bestehenden Vergabeverstoß. Er ist daher
verpflichtet, diesen Verstoß unverzüglich zu rügen. Auch ist der Umgang mit der
patentrechtlichen Problematik bei Arzneimitteln für einen Hersteller von Generika
derart existentiell, dass es nicht einer zusätzlichen anwaltlichen Beratung bedarf, um zu
wissen, dass Verstöße gegen Patentrechte zu Schadensersatzansprüchen des Originators
führen können (LSG Baden-Württemberg, B. v. 23.01.2009 - Az.: L 11 WB 5971/08).
19.5.23.1.7 Treuwidriges Sich-Verschließen vor der Erkenntnis eines
Vergabeverstoßes
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Die positive Kenntnis kann auch in dem Fall anerkannt werden, in welchem der
Kenntnisstand des Antragstellers in tatsächlicher oder rechtlicher Hinsicht einen solchen Grad
erreicht hat, dass ein weiteres Verharren in Unkenntnis als ein mutwilliges Sich-
Verschließen vor der Erkenntnis eines Vergaberechtsverstoßes gewertet werden muss
(BGH, B. v. 26.09.2006 - Az.: X ZB 14/06; B. v. 01.02.2005 - Az.: X ZB 27/04; OLG
Dresden, B. v. 23.04.2009 - Az.: WVerg 0011/08; OLG Düsseldorf, B. v. 02.11.2009 - Az.:
VII-Verg 12/09; B. v. 10.09.2009 - Az.: VII-Verg 12/09; B. v. 04.05.2009 - Az.: VII-Verg
68/08; B. v.. 11.02.2009 - Az.: VII-Verg 64/08; B. v. 08.12.2008 - Az.: VII-Verg 55/08; B. v.
19.07.2006 - Az.: VII - Verg 27/06; B. v. 16.02.2005 - Az.: VII - Verg 74/04; B. v. 5.12.2001
- Az.: Verg 32/01; OLG Frankfurt, B. v. 15.07.2008 - Az.: 11 Verg 4/08; OLG München, B.
v. 23.06.2009 - Az.: Verg 08/09; B. v. 16.04.2009 - Az.: Verg 03/09; OLG Naumburg, B. v.
14.12.2004 - Az.: 1 Verg 17/04; Saarländisches OLG, B. v. 20.09.2006 - Az.: 1 Verg 3/06;
OLG Thüringen, B. v. 30.03.2009 - Az.: 9 Verg 12/08; VK Baden-Württemberg, B. v.
28.05.2009 - Az.: 1 VK 21/09; VK Brandenburg, B. v. 28.01.2008 - Az.: VK 59/07; B. v.
22.11.2007 - Az.: VK 43/07; 1. VK Bund, B. v. 05.03.2007 - Az.: VK 1 – 139/06; B. v.
03.01.2007 - Az.: VK 1 - 142/06; 2. VK Bund, B. v. 16.09.2008 - Az.: VK 2 – 97/08; B. v.
15.09.2008 - Az.: VK 2 – 94/08; B. v. 10.04.2008 - Az.: VK 2 - 37/08; B. v. 15.03.2007 - Az.:
VK 2 – 12/07; B. v. 29.03.2006 - Az.: VK 2 - 11/06; B. v. 06.06.2005 - Az.: VK 2 - 33/05; B.
v. 20.05.2005 - Az.: VK 2 – 30/05; B. v. 17.03.2005 - Az.: VK 2 - 09/05; B. v. 22.10.2003 -
Az.: VK 2 - 86/03; VK Düsseldorf, B. v. 07.10.2009 - Az.: VK – 31/2009 – L; B. v.
27.11.2006 - Az.: VK – 47/2006 – L; VK Hessen, B. v. 17.08.2009 - Az.: 69 d VK – 25/2009;
VK Münster, B. v. 09.10.2009 - Az.: VK 19/09; B. v. 12.05.2009 - Az.: VK 5/09; B. v.