esperienze di avvio degli organismi di vigilanza ex d.lgs n. 231/2001

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AMATO: Io mi sentirei di rispondere negativamente L’ottica del d.lgs. n. 231/01 è quella della responsabilità amministrativa, non della previsione di responsabilità penali. CASCINI: Io escludo in astratto la responsabilità a carico dell’organismo di vigilanza con riferimento al delitto doloso, nel senso che il delitto doloso richiede la rappresentazione della condotta e quindi tale organismo non può limitarsi a omettere o a esercitare un controllo insufficiente. Deve conoscere, per poter partecipare; deve, non solo omettere il controllo, ma conoscere che si sta commettendo un reato. Nei reati colposi non è necessaria questa partecipazione, la coscienza e volontà dell’evento, ma è sufficiente la coscienza e volontà del fatto colposo e quindi la rappresentazione o la possibilità di rappresentarsi, ad es., l’insufficiente rispetto della normativa antinfortunistica. È questa la distinzione concettuale che rende compatibile in astratto una responsabilità per omesso o insufficiente controllo. Dipende anche dal modello organizzativo in concreto attuato e dai compiti specifici che sono stati attribuiti all’organismo di vigilanza. Là dove si dimostrasse che esisteva una grave carenza in materia di sicurezza, che per ingiustificato o carente esercizio dei suoi compiti da parte dell’organismo di vigilanza non è stata segnalata, questa, a prescindere dai poteri che siano attribuiti all’organismo, è una violazione dei suoi doveri che ha concorso a determinare l’evento colposo. Alla condotta colposa possono concorrere in tanti, compreso chi ometta la segnalazione. FORTI: Qui si apre una questione dottrinale di notevole rilevanza, che è quella delle fonti dell’obbligo garanzia ex art. 40, comma 2, c.p. Per quanto detto all’inizio sul nucleo delle competenze caratteristiche dell’organismo di vigilanza e sull’importanza del suo ruolo in relazione ai flussi informativi, io credo che, se una responsabilità penale può configurarsi a suo carico, la base debba essere soprattutto localizzata nella viola- 90
zione di un obbligo di segnalazione (ad esempio in base alle informazioni ricevute da un whistleblower), sempre che naturalmente sia dimostrabile (cosa tutt’altro che facile) che l’adempimento del dovere di segnalazione avrebbe impedito la realizzazione dell’evento. Sia l’assetto complessivo del d.lgs. n. 231, sia le modalità in cui vi è configurato il ruolo degli organismi di vigilanza, credo suggeriscano di restringere e puntualizzare con molta precisione gli ambiti in cui possa trovare spazio una sua responsabilità. L’ambito degli obblighi di sorveglianza con i connessi doveri di segnalazione agli organi gestori, mi pare il terreno più appropriato. Al momento il quadro dottrinale tende del resto a escludere un obbligo di vigilanza a carico dei membri dell’organismo e quindi una responsabilità su queste basi, e propende piuttosto per configurare semmai un obbligo di sorveglianza, senza quindi che sussista a suo carico una posizione di garanzia, un vero obbligo di impedire l’evento ai sensi dell’art. 40, comma 2, c.p., vista anche l’assenza di poteri operativi-impeditivi sul piano gestionale in capo a tale organismo. CENTONZE: Credo che, in ambito colposo, si possa configurare una posizione di garanzia a carico di uno o più membri dell’organismo di vigilanza solo in quanto essa venga trasferita attraverso deleghe di funzioni, quindi di poteri e di doveri, secondo i criteri elaborati in quest’ambito dalla dottrina e dalla giurisprudenza e oggi recepiti dal decreto legislativo 81/2008: ad es. il datore di lavoro delega a uno o più componenti dell’organismo di vigilanza determinati compiti di vigilanza e di prevenzione degli infortuni sul lavoro. Al di fuori dell’ipotesi di trasferimento dei poteri e doveri relativi all’esercizio di una determinata funzione, non credo possa sostenersi l’esistenza di una posizione di garanzia a carico dei componenti dell’organismo. Avverto tuttavia il pericolo che, come dimostra la prassi giurisprudenziale sulla responsabilità penale dei sindaci per omesso impedimento dell’evento, anche i componenti dell’organismo di vigilanza potranno essere 91
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