2004 Extracto jurisprudencial tercer trimestre - Corte Suprema de ...

Relatoría Sala de Casación Penal Tercer Trimestre de 2004ERROR EN LA CALIFICACION JURIDICA-Técnica en casación: Causal primera/PECULADO POR APROPIACION-Alcance del término "apropiación"/PECULADO POR APROPIACION-Bien jurídico tutelado1. El anterior código de procedimiento penal (decreto 2700 de 1991) le imponía al censorla carga de plantear la nulidad por errónea calificación de la conducta -tradicionalmenteconsiderada un error de juicio-, por la senda de la causal tercera, pero condicionando sudesarrollo a la técnica de la primera. En ese sentido, al recurrente le correspondíademostrar o bien que el yerro se configuró porque se dejó de aplicar la ley, o porque seaplicó indebidamente o porque se interpretó en forma errada, o probar que se incurrió enviolación indirecta de la ley por errónea valoración probatoria, bien sea por defectos dehecho (falso juicio de existencia de identidad o de raciocinio) o de derecho (falso juicio delegalidad o de convicción).*No ocurre lo mismo ahora, pues defectos como el que se denuncia, por tratarse deerrores in iudicando atribuidos a la violación de normas de derecho sustancial, debendenunciarse con apoyo en la causal primera de casación (numeral 1 del artículo 207 de laley 600 de 2000), como corresponde a su esencia, es decir, al sentido del instituto o aaquello que la cosa es en sí mismo y que permite distinguirla de las demás.Esta nueva forma de comprender los institutos, según el Ministerio Público, permiterealzar el concepto de congruencia fáctica entre acusación y sentencia, de manera que,entre otras, por esa razón, no resulta ahora adecuado, como el censor lo hace, proponercomo motivo de nulidad un defecto que corresponde a un error in iudicando, como seestilaba antes y como en su criterio nunca debió hacerse.A ese respecto es necesario advertir que la solución que ayer la Sala propició, nodesconocía la esencia de las instituciones, ni confundía los errores in iudicando con losvicios de nulidad, sino que en orden a buscar las soluciones menos traumáticas y elefecto útil de las normas, entendió que la única manera de lograr la indispensableequivalencia entre acusación y sentencia (fáctica y jurídica), cuando el defecto se debía ala errónea calificación jurídica de la conducta, era decretando la nulidad de las piezas endonde yacía la equivocación (la resolución acusatoria y la sentencia), con el único yexclusivo propósito de conferirle vigencia al debido proceso, del cual la congruencia esparte fundamental.Lo dicho no quiere significar por supuesto que hoy la acusación sea una pieza pétrea einmutable, sino solamente que el nuevo estatuto procesal no permite atacarla en sede decasación cuando lo que está de por medio es la equivocada asignación de la ley al casocontrovertido o la errónea valoración probatoria (artículos 207 y 217 de la ley 600 de2000). Se puede, sí, cuestionar su validez, pero cuando "se omite precisar las razonesjurídicas y fácticas que sustentan la decisión (falta total de motivación), o cuando lamotivación es deficiente, al punto de no permitir su determinación (motivaciónincompleta), o cuando las argumentaciones son contradictorias o excluyentes e impidendesentrañar su verdadero sentido (motivación ambivalente o dilógica), o cuando sesustenta en supuestos fácticos, aparentes o sofísticos. (cfr. Sentencias de casación,radicados 15402, M.P. Fernando Arboleda Ripoll, 13953, M.P. Yesid Ramírez Bastidas, y20756, M.P. Marina Pulido de barón)....Si el desarrollo de la censura gira en derredor de la interpretación errónea del tipo penalde peculado y en concreto del objeto material de la conducta, ese es tema que nocorresponde a la causal invocada sino a la de la violación directa de la ley por tratarse deun tema in iudicando que no trasciende la estructura del proceso (cfr. Casación del 16 deoctubre de 2003. radicado 16774. M.P. Jorge Luis Quintero Milanés).2. El delito de peculado se define como aquella conducta propia del servidor público quese apropia en provecho suyo o de un tercero de bienes del estado o de empresas o13