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32 Jav i e r Ma l a g ó n ba r c e l ó
a las modernas orientaciones dadas por los investigadores del
Derecho Adjetivo Civil y principalmente a las tendencias de los
procesalistas italianos y alemanes.
Como complemento a este trabajo hemos estudiado uno de
los tres principios constitutivos del proceso civil desde el punto
de vista de la forma, la oralidad y la escritura del procedimiento:
tendencias contrapuestas, ya que en las legislaciones actuales subsisten
conjuntamente, pero con el predominio de una de ellas.
Con gran satisfacción aspiramos a contribuir, aunque modestamente,
al estudio en el aspecto procesal de las Leyes de Indias,
calificadas, no sin razón, por Viñas 2 como «La cenicienta», en
la atención y el estudio de nuestros tres grandes monumentos
legislativos: liber iudiciorum, Partidas y Leyes de Indias, pues considera
que la mayoría de los pasajes de la recopilación se hallan
vírgenes de exhortación y examen, y aun la parte estudiada lo
ha sido en un concepto meramente práctico leal, bajo la determinante
de nuestra colonización; pero el examen de ellas como
cuerpo científico, mirado a la luz de las doctrinas jurídicas, está
todavía por hacer. No se ha visto en las Leyes de Indias más que
el molde legal en que se vació el pensamiento de la gobernación
de nuestras colonias y no una parte integrante del organismo
científico de nuestro derecho histórico, que puede y debe ser
estudiado en su valor doctrinal, y he ahí que al exponer la evolución
de las ideas jurídicas en todas las modalidades de la historia,
apenas se habla de nuestro Derecho americano por creerlo sólo
interesante en el respecto de nuestra colonización.
Las Leyes de Indias no tienen en América un «carácter
exclusivista», sino, por el contrario, rige el Derecho castellano
para todos y aquellas vienen a proteger al indio colonizador, 3
2 Viñas, La política social y la política criminal en las Leyes de Indias, pp. 71-72 de los
trabajos del Seminario de Derecho Penal dirigidos por Luis Jiménez de Asúa.
Curso 1916-1917. Publ. Museo Jurídico Ureña.
3 Los encomenderos estaban obligados a restituir a los indios o a sus herederos
los bienes por los que les habían hecho daño o agravio. Pero si no se le hallase,
o fuese dificultoso averiguarlo, lo cual es lo más ordinario, los han de repartir
entre las iglesias, comunidades u hospitales de los mismos indios, o a otras