Revista Etnias & Política No 7 - Observatorio Étnico Cecoin

trales la participación y el respeto por la diversidad y
autonomía de las comunidades étnicas y tribales, y
alude a la manera como deben adoptarse y ponerse
en ejecución las medidas legislativas y administrativas
susceptibles de afectarlas. En ese orden de ideas,
ha dicho la Corte acerca del carácter fundamental
del derecho a la consulta previa:
El mismo es consecuencia directa del derecho
que les asiste a las comunidades nativas de decidir
las prioridades en su proceso de desarrollo
y preservación de la cultura y que, cuando
procede ese deber de consulta, surge para las
comunidades un derecho fundamental susceptible
de protección por la vía de la acción
de tutela, en razón a la importancia política del
mismo, a su significación para la defensa de la
identidad e integridad cultural y a su condición
de mecanismo de participación. 10
Seguidamente, el fallo plantea un avance en torno al
alcance y contenido del deber de consulta de medidas
legislativas susceptibles de afectar directamente
a las comunidades indígenas, aun cuando éstas no
estén circunscritas a: 1) la explotación de recursos
naturales en sus territorios, o 2) a la delimitación
de los mismos. En ese orden de ideas, la Corte se
o territorios; a las condiciones de trabajo; a aspectos
relacionados con la formación profesional, la artesanía
y las industrias rurales; a salud y seguridad social; a
educación y medios de comunicación y a contactos y
cooperación a través de las fronteras…”
[10] Id., párrafo 4.2.2. En los párrafos siguientes de
la sentencia, la Corte lleva a cabo un pormenorizado
recuento jurisprudencial de los pronunciamientos que
han tenido por objeto delimitar el contenido del derecho
a la consulta previa en relación con medidas legislativas.
Las sentencias a las que hace alusión la Corte son las
siguientes: C-169 de 2001, C-418 de 2002, C-891 de
2002, C-620 de 2003, C-208 de 2007, C-620 de 2003,
T-737 de 2005, SU-383 de 2003, T-382 de 2006.
LA CONSULTA PREVIA DE UNA MEDIDA
LEGISLATIVA ES OBLIGATORIA CUANDO AFECTA
DE MANERA DIRECTA y ESPECíFICA
A LAS COMUNIDADES INDíGENAS.
plantea tres problemas jurídicos que resuelve de la
siguiente manera.
1. ¿Cuándo es obligatoria la consulta previa de una
medida legislativa de acuerdo con el artículo 6
literal a) del Convenio 169?
La Corte concluye que, en virtud del Convenio 169,
la consulta previa de una medida legislativa es obligatoria
cuando afecta de manera directa y específica
a las comunidades indígenas o tribales, sin importar
que dicha afectación sea positiva o negativa. En
cuanto al primer requisito, el tribunal precisó que
“hay una afectación directa cuando la ley altera el estatus
de la persona o de la comunidad, bien sea porque
le impone restricciones o gravámenes, o, por el
contrario, le confiere beneficios”. 11 Adicionalmente,
la Corte exige que la afectación sea específica, es decir,
que la medida debe estar dirigida concretamente
a las comunidades en su calidad de tales. Es decir, se
trata de una norma que está “orientada a regular de
manera específica la situación de esos pueblos” 12 ,
o que, aun cuando ha sido concebida con alcance
general, repercute sobre las comunidades. En ese
orden de ideas, la Corte concluye:
En cada caso concreto sería necesario establecer
si opera el deber de consulta, bien sea
porque se esté ante la perspectiva de adoptar
una medida legislativa que de manera directa
[11] Id., párrafo 4.2.2.2.1.
[12] Id.
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editorial Puntos de vista indígenas de América ActUALidAd documentos
[ Alejandra Azuero ]
Junio de 2008