El Principio de Proporcionalidad y los Derechos Fundamentales - Carlos Bernal Pulido (4ta Edición)

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debe ser el control del Tribunal Constitucional. Por el
contrario, cuanto menos intensa sea la intervención del
Legislador en el derecho fundamental, menos intensivo
debe ser el control del Tribunal Constitucional y mayor
el ámbito de apreciación del Legislador351.
Finalmente, solo resta indicar que, al igual que el análisis
de necesidad, el examen de proporcionalidad en sentido
estricto se aplica también en dos niveles: el nivel abstracto
de control sobre la ley y el nivel concreto de control de las
aplicaciones administrativas y jurisdiccionales de la ley,
que se lleva a cabo mediante el recurso de amparo. Dado
que en este último nivel las posibilidades de conocimiento
y la seguridad de las premisas relevantes en el examen son
mayores que en el control abstracto, así mismo debe ser
más intenso el control que el Tribunal Constitucional debe
llevar a cabo352.
4. La desproporción por protección deficiente
Finalmente, debemos precisar las variaciones que sufre la
estructura del principio de proporcionalidad, que hemos
351 Cfr. sobre el factor de la intensidad de la intervención legislativa en el
derecho fundamental, como elemento para determinar la intensidad del
control por parte del Tribunal Constitucional, la conocida cita de la sentencia
de las farmacias del Tribunal Constitucional alemán (BVerfGE 7, 377): "El
Legislador es tanto más libre, en cuanto más sea la regulación de la profesión una
mera regla de ejercicio, y está tanto más restringido, en cuanto más afecte ésta a
la elección de la profesión". El Tribunal alemán parte de la aceptación de que
una intervención en la elección de la profesión es mucho más intensa que
una intervención en sus modos de ejercicio. Cfr., para un comentario de este
aspecto en esta sentencia, S c h l in k . Abwágung im Verfassungsrecht, cit., p. 50.
352 Cfr. sobre la mayor intensidad del examen de proporcionalidad en
sentido estricto que se practica en concreto, S t e i n . "Der Grundsatz
der Verhaltnismafiigkeit", cit., p. 284; H ir s c h b e r g . Der Grundsatz der
Verhaltnismafiigkeit, cit., pp. 80 y ss. En la doctrina española, B a r n é s .
"El principio de proporcionalidad", cit., p. 4 6 ; L a s c u r a ín S á n c h e z . "La
proporcionalidad de la norma penal", cit., pp. 183 y ss.