tesi Albano.pdf - Università degli Studi del Molise

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Accogliendo questa impostazione, ciò che segna il discrimen tra operatività o meno dell’estensione è la circostanza oggettiva dell’esistenza di un vizio invalidante comune alla pluralità di situazioni cautelari. 4.1. (Segue): Le interferenze con il giudicato cautelare. Un altro aspetto particolarmente problematico riguarda i rapporti tra l’effetto estensivo e il giudicato cautelare. Come noto, tale istituto, sorto in sede giurisprudenziale dal combinato disposto delle norme sulla revoca ed il riesame delle misure cautelari, rappresenta il rimedio all’eccessivo intasamento degli uffici giudiziari dovuto alla prassi della reiterazione di istanze in materia di libertà personale, fondate su questioni, elementi e circostanze già valutate 185 . Se in un primo momento la giurisprudenza di legittimità ricollegava la formazione del giudicato cautelare alla mancata tempestiva impugnazione del provvedimento genetico della misura, con l’intervento delle Sezioni unite ne fu riconosciuta l’autorità vincolante ad ogni decisione assunta all’esito delle impugnazioni de libertate 186 . Di conseguenza, le questioni dedotte e decise in sede di riesame, appello e ricorso per cassazione ex art 311 c.p.p., sono coperte da un’efficacia preclusiva improntata al divieto di bis in idem che ne impedisce – salvi i mutamenti della situazione originaria – la riproposizione. Pertanto, a fronte di una richiesta di revoca o con l’impugnazione di un diniego di revoca basati su questioni già dedotte e decise in precedenti 185 Sul giudicato cautelare si rinvia ad ADORNO, La progressiva latitudine del giudicato cautelare, in Il codice di procedura penale in vent'anni di riforme, a cura di SCALFATI, Torino, 2009, p. 52.PIERRO, Il giudicato cautelare, Napoli, 2000, nonché VITIELLO, Sui limiti del giudicato cautelare, in Cass. pen., 2005, p. 3934 e LACCHI, «Impiego» anomalo del giudicato cautelare, in Giur. it.,1999, p. 1050. 186 Si vedano, Sez. un., 28 luglio 1994, Buffa, cit. e , in precedenza, Sez. un., 12 dicembre 1993, Stablum e Capitali; Sez. un., 12 ottobre 1993, Durante, cit. 84
giudizi cautelari, il giudice adito potrà rigettare la relativa istanza motivando per relationem alla precedente pronuncia. È appena il caso di precisare che il giudicato cautelare non impedisce l’esame del merito delle suddette istanze: al giudice è, infatti, inibita la possibilità di dichiararle inammissibili per l’esistenza della preclusione endoprocessuale, essendo sempre tenuto ad un accertamento sulla permanenza dei presupposti della misura. Dai rilievi che precedono discende che il tema delle correlazioni e delle ingerenze tra effetto estensivo e giudicato cautelare debba essere affrontato sul piano dei rapporti tra decisione definitiva sul titolo restrittivo e richieste ex art. 299 c.p.p. In altri termini, occorre affrontare l’ipotesi in cui, rispetto alla posizione di uno dei destinatari dell’ordinanza plurisoggettiva, sia intervenuto il giudicato cautelare e successivamente una decisione di annullamento del medesimo provvedimento, su ricorso presentato da altro coindagato. Giurisprudenza costante esclude che il fatto o elemento nuovo idoneo a scavalcare il giudicato possa consistere anche in una diversa e favorevole decisione adottata in un distinto procedimento incidentale 187 , sulla scorta della tesi secondo la quale l’autonomia dei giudizi de libertate implica una diversità di valutazioni e di decisioni provvisorie e strumentali che non riflettono una valutazione complessiva della vicenda. Tuttavia, non sono mancate pronunce di segno opposto secondo le quali la decisione in utilibus può essere posta a sostegno di una richiesta di revoca o sostituzione della misura cautelare 188 . 187 Sez. II, 4 novembre 1999, Candela, C.E.D. Cass., n.214667; Sez. 19 marzo 2009, cit.; Sez. III, 19 aprile 2009, cit., che esclude per provvedimenti di sostituzione in melius; Sez. VI, 13 gennaio 2009, Sez. III, 19 marzo 2009,cit. 188 Sul punto, Sez. III, 23 gennaio 2002. n. 9241; Sez.V, 23 aprile 2002 De biase, cit.; Sez. VI, 15 novembre 2007, n. 8730. 85
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