La trasformazione di societÃ in trust - Reggio Emilia

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- esiste, poi, una posizione intermedia che propende per attribuire alle società consortili una disciplina mista: quella dei consorzi per quanto attiene ai rapporti tra consorziati ed ai rapporti tra i consorziati ed i terzi; quella delle società, nei diversi tipi, per quanto attiene al funzionamento dell’organizzazione associativa (5) . Tale ultimo orientamento, però, è stato criticato perché non troverebbe sicuro fondamento nel sistema legislativo e, soprattutto, presenta l’inconveniente di rendere incerta l’individuazione delle norme applicabili alle società consortili (6) ; - si è, infine, sviluppato un quarto orientamento, attualmente prevalente (7) , secondo cui alle società consortili si applicano in ogni caso le regole societarie relative al tipo prescelto, in quanto il rinvio implicito alle norme sulle società contenuto nell’art. 2615-ter c.c. rende inderogabili le norme societarie dettate a tutela degli interessi dei terzi o di interessi generali. Resta ferma la possibilità di adottare statutariamente dei temperamenti alla disciplina societaria in dipendenza dell’assunzione dello scopo consortile, in particolare con riferimento alle disposizioni societarie che si rivelino incompatibili con i caratteri essenziali del fenomeno consortile (8) . Tenuto conto di tali principi, si può passare ad esaminare in concreto i profili pratici derivanti dalla sovrapposizione tra regole societarie e regole consortili. 2. Trasferimento di azienda e perdita della qualità di imprenditore In materia di consorzi, in caso di trasferimento dell’azienda avviene il subingresso automatico dell’acquirente nel consorzio. L’art. 2610 c.c. stabilisce, infatti, quanto segue: “Salvo patto contrario, in caso di trasferimento a qualunque titolo dell'azienda l'acquirente subentra nel contratto di consorzio. Tuttavia, se sussiste una giusta causa, in caso di trasferimento dell'azienda per atto fra vivi, gli altri consorziati possono deliberare, entro un mese dalla notizia dell'avvenuto trasferimento, l'esclusione dell'acquirente dal consorzio”. E’ sorta la questione se l’art. 2610 c.c., norma dettata esclusivamente per i consorzi, trovi applicazione anche alle società consortili. Sul punto si deve rilevare come la regola del subingresso automatico nel consorzio dell’acquirente dell’azienda sia una conseguenza del fatto che la qualità di imprenditore costituisca un requisito essenziale per la partecipazione a un consorzio, il quale è il contratto avente lo scopo di regolare le fasi delle rispettive imprese dei partecipanti. Il fatto che i consorziati decidano di perseguire gli scopi consortili attraverso la forma societaria non sembra implicare il venir meno della necessaria qualità di imprenditore in capo ai partecipanti alla società consortile. Affinché, però, anche nelle società consortili possa trovare 2
applicazione la regola contenuta nell’art. 2610 c.c., che prevede il subingresso automatico dell’acquirente dell’azienda, occorre altresì verificare che tale subingresso non sia in contrasto con il regime di circolazione delle partecipazioni sociali. Nei modelli societari che possono adottare gli scopi consortili (S.p.A., S.r.l. e cooperative), vige il principio della libera circolazione della partecipazione sociale, salvo la previsione di particolari limiti attraverso l’adozione di clausole statutarie. Ne deriva quindi, che, in assenza di vincoli alla circolazione delle partecipazioni, la regola del subingresso automatico dell’acquirente dell’azienda di cui all’art. 2610 c.c. trovi applicazione anche alle società consortili (9) . In tale prospettiva va ricordato come anche la giurisprudenza di legittimità appaia favorevolmente orientata: secondo Cass., 4 gennaio 2001, n. 77, in Giur. it., 2001, 1182, alle società utilizzate in funzione consortile restano applicabili le disposizioni sui consorzi, in particolare le disposizioni degli artt. 2603, 2609 e 2610 c.c., con riguardo allo scioglimento del vincolo consortile (in precedenza, v. anche Cass., 4 novembre 1982, n. 5787, in Giur. comm., 1984, II, 568). A ben vedere, tuttavia, è possibile pervenire alla medesima conclusione, anche facendo a meno di risolvere la complessa questione del controverso rapporto che intercorre tra società e consorzio, quando l’una diviene strumento dei fini dell’altro. Soccorre, in tal senso, la previsione dell’art. 2558 c.c., secondo il quale “Se non è pattuito diversamente, l'acquirente dell'azienda subentra nei contratti stipulati per l'esercizio dell'azienda stessa che non abbiano carattere personale”. D’altro canto, se è vero che l’art. 2610 esclude a monte che il consorzio possa considerarsi contratto di natura personale ai sensi dell’art. 2558 comma 1, c.c., ciò è fuori discussione per le S.p.A. e per le S.r.l., ove la personalizzazione delle partecipazioni (entro i limiti consentiti per l’uno o l’altro tipo) può dipendere semmai da apposita clausola statutaria, mentre non può reputarsi vero per le società di persone, nelle quali i mutamenti nella composizione della compagine costituiscono modifiche contrattuali, richiedenti normalmente il consenso di tutti i soci, in forza del rapporto fiduciario che intercorre normalmente fra i consociati e quindi dell'intuitu personae su cui si fonda il relativo contratto sociale (v. artt. 2252 e 2300 c.c.). Ritenendo, quindi, possibile che la cessione d’azienda implica il trasferimento automatico all’acquirente delle partecipazioni di S.p.A. o di S.r.l. consortile, occorre che tale conclusione venga armonizzata con le regole di principio che si occupano della opponibilità alle società delle vicende che abbiano ad oggetto sue azioni o sue quote e, quindi, rispettivamente degli artt. 2355 e 2470 c.c. 3
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