La trasformazione di societÃ in trust - Reggio Emilia

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CONSIGLIO NAZIONALE DEL NOTARIATO Studio n. 98-2013/I Il luogo di convocazione dell’assemblea Approvato dalla Commissione Studi d’Impresa il 19 febbraio 2013 Sommario: 1. L’indicazione del luogo dell’adunanza assembleare nel codice; 2. La convocazione presso la sede amministrativa; 3. Il nuovo testo dell’art. 2363, c.c. in tema di S.p.A. e la disciplina ante riforma; 4. Il nuovo testo dell’art. 2363, c.c. in tema di S.p.A.; 5. Il testo dell’art. 2479-bis, c.c. in tema di S.r.l. Sua interpretazione; 6. La clausola statutaria che consente la convocazione fuori della sede sociale; 7. Applicazione della clausola statutaria di deroga agli obbligazionisti e ai titolari di strumenti finanziari; 8. Il luogo di convocazione dell’assemblea in videoconferenza; 9. La convocazione dell’assemblea in luogo diverso dalla sede sociale e non indicato nella clausola statutaria; 10. Lo svolgimento della riunione in luogo diverso da quello previsto nell’avviso di convocazione; 11. La riforma e l’incidenza in materia di luogo della convocazione. *** 1. L’indicazione del luogo dell’adunanza assembleare nel codice L’art. 2363, c.c., in tema di S.p.A., nella sua nuova formulazione, recita che “l’assemblea è convocata nel comune dove ha sede la società se lo statuto non dispone diversamente”. La norma non parla più di convocazione nella sede sociale, come previsto prima della riforma, ma si riferisce più genericamente al comune dove ha la sede la società. Diversamente, l’art. 2479 bis, c.c., in materia di S.r.l. prevede che “salvo diversa disposizione dell’atto costitutivo l’assemblea si riunisce presso la sede sociale”, mantenendo il taglio originario della disciplina ante riforma. E’ evidente la diversa regolamentazione, almeno sotto il profilo letterale, dei due modelli societari, visto che nella S.r.l., salvo diversa disposizione dello statuto, l’assemblea è convocata presso la sede sociale, mentre nella S.p.A., se lo statuto non dispone diversamente, l’assemblea è convocata nel comune dove ha sede la società. La dottrina ha sottolineato come l’intervento riformatore nella S.p.A., ispirato a condivisibili esigenze di snellezza, “è rimasto peraltro, per così dire, a mezza strada sulla via della semplificazione. Infatti, non si rinuncia a dettare una norma di default (si sarebbe ben potuto lasciare all’autonomia statutaria o, ancor più, all’avviso di convocazione, l’indicazione del luogo di tenuta dell’assemblea), ma poi si detta una norma di default incompleta, nel senso che la indicazione del luogo di convocazione dovrà poi essere comunque completata e integrata nel 1
singolo avviso di convocazione con la specificazione, anche ove l’assemblea sia tenuta nel comune della sede, dell’indirizzo completo” (1) . Tra l’altro, da quanto sopra evidenziato, emerge la convinzione che, di regola, nell’avviso di convocazione dell’assemblea di una S.p.A. l’indicazione del solo comune ovvero l’assenza di indicazione del luogo, ove lo statuto si limiti a riprodurre l’art. 2363, c.c., ovvero nulla disponga al riguardo, non sia sufficiente ad assolvere alla funzione informativa che l’art. 2366 richiede nel momento in cui dispone che l’avviso di convocazione debba contenere appunto l’indicazione del luogo di tenuta dell’assemblea. E’ sufficiente comunque l’indicazione della sede sociale come luogo di tenuta dell’assemblea. 2. La convocazione presso la sede amministrativa La Corte Costituzionale si era pronunciata affermando che l’art. 25 del D.Lgs.17.1.2003, n. 5 non individua un diverso criterio di competenza per territorio, ma interviene sul criterio già utilizzato dall’art. 19 del codice di rito precisandone il significato nel senso che ai fini del procedimento camerale per sede della società deve intendersi soltanto la sede legale, con esclusione della cosiddetta sede effettiva (2) , La giurisprudenza ante riforma, in assenza di una deroga statutaria all’art. 2363, c.c., riteneva inammissibile l’indicazione di una sede amministrativa oltre a quella legale, perché “questa duplicità di previsione significherebbe creazione di due sedi, ugualmente legali ed ugualmente amministrative, in contrasto con la disposizione di legge, che esige l’indicazione di una unica sede (legale ed amministrativa) della società” (3) , presso la quale unicamente potrebbe riunirsi l’assemblea in mancanza di una diversa previsione statutaria. In senso contrario si esprime la dottrina sia prima che dopo la riforma. Prima della riforma la dottrina ha sostenuto che “la qualificazione legale in contrapposizione a quella amministrativa deriva dal gergo e non dalla legge con lo scopo di porre in evidenza una diversità che giuridicamente non esiste. La legge prescrive solo l’indicazione della sede come luogo in cui si esplica l’attività di direzione sociale e, quindi, se l’atto indica più luoghi in ciascuno dei quali si svolge una parte della predetta attività impropriamente si qualificano diversamente i predetti luoghi, i quali, invece, nel loro insieme costituiscono la sede sociale” (4) . Si è scritto che “nel senso sostenuto pare orientato il legislatore fiscale, il quale con l’art. 4 d.p.r. 29 settembre 1973, n. 600, nel prescrivere gli elementi della dichiarazione dei redditi delle persone giuridiche, dispone che sia indicata la sede legale o in mancanza la sede amministrativa, mostrando di reputare la c.d. sede amministrativa come la sede della direzione amministrativa e 2
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