La trasformazione di societÃ in trust - Reggio Emilia

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11, ed introdotta dal d.l. 83/2012, è molto più semplificata: questa avrà a corredo solo i bilanci degli ultimi tre esercizi, riservandosi l’imprenditore di presentare la proposta, il piano e la documentazione per il concordato preventivo liquidatorio entro un termine fissato dal giudice, compreso fra sessanta e centoventi giorni e prorogabile, in presenza di giustificati motivi, di non oltre sessanta giorni. Quando tuttavia pende il procedimento per la dichiarazione di fallimento il termine è di sessanta giorni, prorogabili, in presenza di giustificati motivi, di non oltre sessanta giorni, salvo restando, comunque, il disposto del comma 1 dell’art. 22 l. fall., per cui il tribunale anche in pendenza della domanda di concordato in bianco è libero di provvedere sull’istanza di fallimento quando ritenga di respingerla. In ogni caso, Trib. Modena del 28 novembre 2012 (7) , ha confermato la necessità dell’intervento notarile per la verbalizzazione della decisione/deliberazione di sottoscrivere e depositare la domanda di concordato con riserva. In particolare si afferma la necessità del deposito del verbale redatto da notaio attestante l'avvenuta deliberazione della domanda di concordato (art. 152, c. 3, I. fall.) anche per la presentazione della domanda di concordato con riserva, in quanto il quarto comma dell'art. 161 I.fall. prevede la necessità dell'approvazione e della sottoscrizione a norma dell'art. 152 della domanda presentata dalle società e non rileva che tale ultima disposizione contempli l'approvazione "della proposta, e delle condizioni del concordato” e non della domanda. Infatti, la terminologia adottata dall'art., 152 non può tenere conto della precisazione introdotta dal d.l. n. 83/2012 che ha portato chiarezza in proposito definendo più correttamente domanda l'istanza, rivolta al tribunale tramite il ricorso di ammissione e omologazione del concordato, proposta le modalità quantitative, qualitative e temporali di soddisfacimento dei creditori e piano l'insieme delle attività attraverso le quali il debitore si propone di ottenere il verificarsi delle condizioni per l'adempimento della proposta. L'art. 152, per contro, qualifica ancora indifferentemente come proposta sia l'atto da sottoscriversi da parte del legale rappresentante e quindi il ricorso contenente domanda, proposta e piano (comma primo) sia la decisione da prendersi da parte dell'organo deliberativo circa l'accesso alla procedura concorsuale, qualificato come domanda, e il contenuto della proposta da rivolgersi ai creditori, qualificato come condizioni (secondo comma); oltre a ciò, se comunque si tiene conto della ratio della disposizione, che è quella di garantire che un passo importante quale è quello dell'accesso al concordato debba essere oggetto di una specifica deliberazione quasi a rimarcarne l'eccezionale rilievo per le conseguenze che può avere, non vi è ragione per escludere dal perimetro dell'obbligatorietà del rispetto del citato art. 152 la domanda di concordato con riserva la cui 6
proposizione comporta l'esteriorizzazione dello stato di crisi e una modifica del regime del rapporto tra le diverse categorie di creditori, oltre al rischio di innescare una procedura fallimentare. Quanto al contenuto della delibera/decisione di procedere alla presentazione della domanda di preconcordato, appare quanto meno consigliabile che essa attribuisca anche il potere al soggetto deputato a presentarla, di integrare la stessa con la documentazione che dovesse essere eventualmente richiesta dal tribunale. Il controllo che il notaio deve svolgere sulla delibera/decisione è il medesimo cui è tenuto nel concordato fallimentare ai sensi dell’art. 152 l. fall. e che si è detto svolge anche con riferimento alla domanda “ordinaria” di concordato preventivo (regole di competenza e di formazione della volontà sociale). È infatti il tribunale deputato a «verificare, tra l’altro, anche la regolarità formale della domanda, accertando la sussistenza dei necessari poteri in capo al soggetto che l’ha sottoscritta ed eventualmente acquisendo le relative delibere assembleari; invece i verbali previsti dall’art. 152 l. fall. (verbale della delibera assembleare o verbale della “determina” dell’organo amministrativo, anche monocratico, con cui si autorizza o decide la presentazione della proposta di concordato) possono essere prodotti insieme alla proposta, quando essa verrà presentata (arg. letterale ex art. 152 l. fall.). Questo è anche il comportamento preferibile, anche se non può escludersi che il ricorrente depositi tali verbali al momento stesso in cui deposita la domanda (ricorso) di preconcordato. Ma è preferibile per evitare che sorgano poi contestazioni sull’ampiezza dell’oggetto della delibera che, se anteriore alla presentazione della proposta (che il ricorrente si riserva appunto di presentare successivamente), potrebbe essere o troppo generica, o comunque non adeguatamente motivata sul tipo di proposta che si va ad autorizzare; difetti di solito non sussistenti quando la delibera sia assunta allorché la proposta sia stata già confezionata nei suoi elementi costitutivi. In ogni caso il Tribunale ha il potere di valutare i vizi di legittimità della delibera (e quindi anche, ad esempio, eventuali ipotesi di conflitto d’interesse che la renderebbero annullabile)» (8) . Inoltre, poiché la domanda con riserva è inammissibile quando il debitore, nei due anni precedenti, abbia presentato altra domanda ai sensi del comma 6 alla quale non abbia fatto seguito l'ammissione alla procedura di concordato preventivo o l'omologazione dell'accordo di ristrutturazione dei debiti, si ritiene opportuno che la domanda contenga la dichiarazione dell’imprenditore di non aver fatto ricorso nel biennio precedente ad analogo procedimento semplificato con esito infruttuoso (9) . Sul punto si è precisato, in uno dei primi pronunciamenti (10) che in ragione della retrodatazione degli effetti dell’ammissione alla procedura al momento della presentazione del 7
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Da un lato, si considera dolosa la
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