AFZ/97-0380 - Fiscus.fgov.be

inkomsten die zijn verwezenlijkt met behulp van een "hybride" entiteit, met andere woorden een
entiteit die in de ene overeenkomstsluitende Staat behandeld wordt als zijnde fiscaal transparant
en in de andere overeenkomstsluitende Staat als een als dusdanig belastbare entiteit. Wanneer
beide overeenkomstsluitende Staten een entiteit als fiscaal transparant behandelen, zijn de verdragsbepalingen
op grond van het intern recht van elke overeenkomstsluitende Staat van toepassing
op de vennoten van de entiteit die inwoner zijn van de overeenkomstsluitende Staten.
Tweede voorwaarde: de met behulp van de fiscaal transparante entiteit verwzenlijkte inkomsten
worden door een overeenkomstsluitende Staat voor de toepassing van zijn belastingwetgeving beschouwd
als zijnde verkregen door één van zijn inwoners
8. De bepalingen van paragraaf 6 zijn slechts van toepassing indien de inkomsten die afkomstig
zijn uit een overeenkomstsluitende Staat en die verkregen zijn door de tussenpersoon van de entiteit
die als een fiscaal transparante entiteit wordt behandeld, door de andere overeenkomstsluitende
Staat voor de toepassing van zijn belastingwetgeving inzake inkomstenbelastingen beschouwd
worden als zijnde verkregen door één van zijn inwoners. Die inwoner kan:
▪ ofwel een entiteit zijn die als dusdanig belastbaar is (bijvoorbeeld een vennootschap
die inwoner van België is in de zin van artikel 2, § 1, 5°, b) WIB 1992 en in de Verenigde
Staten als fiscaal transparant behandeld wordt),
▪ ofwel een vennoot of een lid van een entiteit zijn (bijvoorbeeld een vennoot die inwoner
is van de Verenigde Staten en aldaar belast wordt op zijn aandeel in de winst die
verwezenlijkt is met behulp van een entiteit die in de Verenigde Staten als fiscaal
transparant en in België als een vennootschap behandeld wordt).
9. In dergelijk geval is, hetzij in hoofde van de entiteit, hetzij in hoofde van de vennoot of het
lid, de voorwaarde vervuld waarin verscheidene artikelen van de Overeenkomst voorzien en volgens
dewelke de uit een overeenkomstsluitende Staat afkomstige inkomsten behaald moeten zijn
door, verwezenlijkt moeten zijn door of betaald moeten zijn aan een inwoner van de andere overeenkomstsluitende
Staat. De verdragsbepalingen die de heffingsbevoegdheid van de bronstaat van
de inkomsten beperken, zijn van toepassing.
Bijvoorbeeld: wanneer de Verenigde Staten overeenkomstig hun belastingwetgeving een vennoot
die inwoner is van de Verenigde Staten belasten op diens aandeel in de inkomsten die verwezenlijkt
zijn met behulp van een Limited Partnership die door de VS als fiscaal transparant beschouwd
wordt, worden die inkomsten behandeld als inkomsten die verwezenlijkt zijn door een inwoner van
de Verenigde Staten. De Overeenkomst is van toepassing op het aandeel van die inwoner in de inkomsten
uit Belgische bronnen die met behulp van de Limited Partnership zijn verwezenlijkt. Dit is
het geval alhoewel België de Limited Partnership op grond van zijn intern recht niet als een fiscaal
transparante entiteit beschouwt. De inwoner van de Verenigde Staten wordt beschouwd als de uiteindelijk
gerechtigde tot de inkomsten (behalve indien een inwoner van de Verenigde Staten die
rechtstreeks, zonder tussenkomst van de Limited Partnership, de inkomsten in dezelfde omstandigheden
zou verkregen hebben, niet als de uiteindelijk gerechtigde tot de inkomsten zou beschouwd
geweest zijn).
Bijvoorbeeld: wanneer België overeenkomstig zijn belastingwetgeving in hoofde van een gewone
commanditaire vennootschap die inwoner is van België, belasting heft van de door die vennootschap
verkregen inkomsten, worden die inkomsten beschouwd als zijnde verwezenlijkt door een
inwoner van België. De Overeenkomst is van toepassing op inkomsten uit Amerikaanse bronnen die
door die vennootschap verkregen zijn. Dit is het geval alhoewel de Verenigde Staten de gewone
commanditaire vennootschap beschouwen als een fiscaal transparante entiteit die normaalgezien
geen inwoner is in de zin van artikel 4 (Inwoner) van de Overeenkomst.
10. De bepalingen van paragraaf 6 nemen de conclusies op van paragrafen 2 tot 6.7 van de
commentaar bij artikel 1 (Personen waarop de Overeenkomst van toepassing is) van het OESO-
Model en van paragraaf 8.7 van de commentaar bij artikel 4 (Inwoner) van het OESO-Model. Die
OESO-commentaar, waarmee België instemt, behandelt evenwel slechts "partnerships" en geen
andere entiteiten die worden behandeld als zijnde fiscaal transparant.
Het is van weinig belang waar de entiteit die volgens de wetgeving van één van de overeenkomstsluitende
Staten fiscaal transparant is, opgericht, geregistreerd of gevestigd is (in een overeenkomstsluitende
Staat of in een derde Staat).