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la buena gestión de los recursos públicos o la imagen institucional, entre
otros.”
En un plano más especifico, ROJAS VARGAS, en lo referido al bien
jurídico protegido por el tipo de peculado de uso, “La norma penal busca
garantizar el normal desenvolvimiento de la administración pública y la
buena imagen institucional, fundadas ambas en el hecho de la adecuada
disponibilidad funcional de los bienes mencionados en el tipo penal, por
parte de los sujetos públicos”.
De este modo, para la incriminación de todo acto, debe tenerse en cuenta la
existencia de un elemento en la acción: “SU LESIVIDAD” 10 . Sobre este particular, refiere
Alessandro Spena 11 : “una vez individualizado el interés tutelado y el contenido del ilícito,
se tratara de establecer, en relación al caso concreto, si el hecho efectivamente realizado
por el agente efectivamente posee, además de los requisitos típicos, el contenido de ilícito
objeto de la función general-preventiva de la norma incriminatoria: si este, en suma, es
susceptible de causar ofensa significativa, además de penalmente típica, a aquel interés.”
Con respecto a este punto, consideramos que la inclusión o exclusión de una conducta a
esta excepción debe tener en cuenta si existió afectación al bien jurídico Administración
Pública. Esto pues, la excepción típica no tiene como finalidad brindar impunidad a una
persona por su calidad de funcionario, para lesionar dicho bien jurídico, pues contravendría
directamente el principio constitucional de la igualdad. Muy por el contrario, el fin de
esta excepción es limitar al derecho penal en su intervención con respecto a los casos
jurídicamente consentidos, no por la investidura del funcionario, sino por la necesidad de
la misma administración pública.
XI.
ANALISIS DEL CASO PRACTICO
Los hechos materia del análisis practico es el del alcalde de Chiclayo,
Roberto Torres Gonzales, que ha sido objeto de gran controversia en el campo
jurídico, y de él han surgido opiniones de renombrados juristas, tanto a favor,
como en contra.
Como un breve recuento de los hechos, el alcalde de Chiclayo fue
sentenciado por la Segunda Sala Penal de Apelaciones de Lambayeque a 2
años de pena privativa de la libertad suspendida en su ejecución bajo el tipo
de peculado de uso, y por el hecho de haber ordenado a su chofer que traslade
a sus menores hijos desde su casa hasta las instalaciones del Jockey Club
de Chiclayo. Luego, la misma sentencia fue declarada nula en un proceso de
amparo que termino en el Tribunal Constitucional, refiriendo que la Sala no
motivo eficientemente su sentencia.
Solo para recoger algunas de las opiniones vertidas sobre este caso,
citaremos nuevamente a FIDEL ROJAS VARGAS 12 , quien sobre el particular
afirmó: “La sentencia del tribunal constitucional en el caso del alcalde de
Chiclayo, señor Roberto Torres, vs. Los jueces de la Segunda Sala Penal de
Apelación, es una llamada de atención para los fiscales y jueces, a fin de que
no olviden que el Derecho Penal es de también y, sobre todo en el peculado de
uso, de ultima ratio…”, refiriéndose a la sentencia del Tribunal Constitucional
10 El principio de lesividad se encuentra contenido en el Artículo IV del Titulo Preliminar del Código Civil
11 SPENA, Alessandro. “El Principio de Ofensividad en la Interpretación de las Normas sobre Peculado y la Corrupción”. Publicado en “Delitos
contra la Administración Pública” de REYNA ALFARO, Luis Miguel. Jurista Editores. Lima, 2009, pg. 148.
12 ROJAS VARGAS, Fidel. “Opinión sobre el caso “torres Gonzales vs sala de apelaciones de Chiclayo” o acerca de los límites del peculado de uso”. En: Gaceta
Constitucional. N°65, Año VI, mayo de 2013, pg.14