tutarlar için bulunan matrah fark›naisabet eden kurumlar vergisi, gelir(stopaj) vergisi ve fon pay›nda hukukaayk›r›l›k görülmedi¤i, 213 say›l›Vergi Usul Kanununun 323. maddesinde,alaca¤›n flüpheli hale geldi¤iy›lda karfl›l›k ayr›lmas›n›n zorunluk›l›nd›¤› yolunda bir hükmünyer almamas› ve alaca¤›n takipeden dönemde de an›lan maddedeöngörülen koflullar› halen tafl›y›ptafl›mad›¤› hususu önem arz etti-¤inden sadece dönemin de¤iflmesininalaca¤›n flüpheli olma niteli-¤ini kaybetti¤inin ve bu flekilde tasarrufde¤erini muhafaza eden alacakiçin karfl›l›k ay›rma imkan›n›ortadan kalkt›¤› kabul edilemeyece¤inden1995 y›l›nda flüpheli halegelen alacaklar için ihtilafl› dönemdekarfl›l›k ayr›lmas› nedeniyle bulunanmatrah fark›n›n yasal olmad›¤›,an›lan 323. maddede tahsiledilmeyen ve flüpheli hale gelenalacaklar için genel olarak düzenlenenkarfl›l›k ay›rma ilkesinin katmade¤er vergisini kapsamad›¤›,yönünde bir hüküm bulunmad›¤›,mal ve hizmet sat›fllar› dolay›s›ylatahsili flüpheli hale gelen alacaklariçin söz konusu olan karfl›l›k ay›rmaesas›n›n tahakkuk eden ancakyükümlü taraf›ndan tahsil edilmedenvergi dairesine ödenen katmade¤er vergisi bak›m›ndan uygulanmas›n›nVergi Usul Kanunundakidüzenleme flekline ve vergilemedeadalete ayk›r› düflece¤inden vekatma de¤er vergisi esas›nda indirimmüessesesiyle de ba¤daflmayaca¤›ndankarfl›l›k ayr›lan tutarlardankatma de¤er vergisineiliflkin alacaklar›n soyutlanmas› suretiylebulunan matrah fark›ndaisabet görülmedi¤i, matrah fark›n›ndefter ve belgeler üzerinden tespitedilmesi nedeniyle kusur cezas›uygulanmas›, re'sen ve ikmalentarh edilen vergiler üzerinden geçicivergi sal›nmas› mümkün bulunmad›¤›gibi vergi ziyama yol aç›ld›¤›ndansöz edilerek ceza dakesilemeyece¤inden geçici vergininve davac› flirket taraf›ndan faturaal›nmad›¤› ve verilmedi¤i yolundasomut bir tespit bulunmad›¤›ndan231 say›l› Vergi Usul Kanununun353/1.madde uyar›ncakesilen özel usulsüzlük cezas›n›nkald›r›lmas› gerekti¤i gerekçesiyledavan›n k›smen reddine kararvermifltir. Vergi Dairesi Müdürlü¤ü,düzenlenen inceleme raporunadayanarak yap›lan tarhiyat›n aynenonanmas› gerekti¤ini ileri sürerekkarar›n bozulmas›n› istemektedir.Savunman›n Özeti: Yasal dayanaktanyoksun bulunan temyiz istemininreddi gerekece¤i savunulmufltur.Tetkik Hakimi Fikret Erkan'›nDüflüncesi: Temyiz dilekçesindeileri sürülen hususlar, temyizekonu Mahkeme karar›n›n bozulmas›n›sa¤layacak durumda bulunmad›¤›ndan,temyiz isteminin reddigerekti¤i düflünülmektedir.Dan›fltay Savc›s› AhmetAlaybeyo¤lu'nun Düflüncesi:1995 y›l›yla ilgili ifllemleri incelenendavac› ad›na düzenlenen raporagöre yap›lan tarhiyata yönelikdavay› k›smen reddeden VergiMahkemesi Karar› Vergi DairesiMüdürlü¤ünce temyiz edilmektedir.Temyiz dilekçesinde ileri sürüleniddialar, mahkeme karar›n›n kurumlarvergisi ve fon tarhiyat›nailiflkin gerekçesi karfl›s›nda yerindeve karar›n bu yönden bozulmas›n›gerektirir nitelikte görülmemifltir.5422 say›l› Kurumlar Vergisi kanunununmükerrer 40. maddesiningöndermede bulundu¤u 193 say›l›Gelir Vergisi Kanununun GeçiciVergiyi düzenleyen mükerrer 120.maddesinde 3946 say›l› kanunun24. maddesiyle eklenen dördüncüf›krada ;"Yap›lan incelemeler sonucunda,geçmifl dönemlere ait geçiciverginin eksik beyan edildi¤inintespiti halinde eksik beyan edilenbu k›s›m için re'sen veya ikmalengeçici vergi tarh edilir. Ancak y›ll›kbeyanname verme süresi geçtiktensonra geçici verginin asl› aranmaz,bu vergiye gecikme faizi ve cezas›uygulan›r" denilmektedir. Kanununhükmüne göre geçici verginin beyansüresinden sonra tarh edilmesihalinde vergi asl› aranmayacakceza tatbiki gerekecektir.Bu nedenle Vergi Dairesi müdürlü-¤ü temyiz istemin geçici vergi cezas›yönünden kabulü ile mahkemekarar›n›n geçici vergi cezas›nailiflkin hükmü yönünden bozulmas›gerekti¤i düflünülmektedir.TÜRK M‹LLET‹ ADINAHüküm veren Dan›fltay DördüncüDairesince Gere¤i Görüflüldü:Temyiz dilekçesinde ileri sürüleniddialar, bozulmas› istenilen karar›ndayand›¤› gerekçeler karfl›s›nda,yerinde ve karar›n bozulmas›n›sa¤layacak durumda görülmemifltir.Bu nedenle, temyiz isteminin cezal›kurumlar vergisi, gelir (stopaj)vergisi ve fon pay› ile geçici vergive özel usulsüzlük cezas›na iliflkink›sm›n›n reddine oy birli¤i ile geçicivergi üzerinden kesilen cezaya iliflkink›sm›n›n ise reddine oy çoklu¤uile, 27.2.2003 gününde karar verildi.AZLIK OYUGelir Vergisi Kanununun "GeçiciVergi "bafll›kl› mükerrer 120. maddesine,1.1.1.994 gününde yürürlü¤egiren 3946 say›l› kanunun 24.maddesiyle eklenen f›krada "Kurumlardadahil olmak üzere ....yap›lan inceleme sonucu, geçmifldönemlere ait geçici verginin eksikbeyan edildi¤inin tespiti halinde,eksik beyan edilen bu k›s›m içinre'sen veya ikmalen geçici vergitarh edilir. Ancak y›ll›k vergi beyannameverme süresi geçtikten sonrageçici verginin asl› aranmaz, buvergiye gecikme faizi ve cezauygulan›r" denildi¤inden cezan›nterkininde yasaya uyarl›k bulunmam›flt›r.Aç›klanan nedenlerle, vergi dairesitemyiz isteminin geçici vergi üzerindenkesilen ceza yönünden kabulüile karar›n›n bozulmas› gerekece¤ioyuyla karara karfl›y›m.84 • DANIfiTAY KARARLARI OCAK - fiUBAT 2010 • BÜLTEN
T.C. DANIfiTAY ÜÇÜNCÜ DA‹REEsas No : 2000/2317Karar No: 2003/3286DANIfiTAYÖzeti: Bankadan ald›¤› ihracatl›döviz kredisinin bir k›sm›n› faizalmaks›z›n flirket orta¤›na kulland›randavac› kurumun örtülükazanc› da¤›tt›¤›n›n kabulü gerekti¤ihk.Temyiz Eden :...Vergi DairesiMüdürlü¤üKarfl› Taraf :...Mermer San.veTic. A.fi.Vekili : Av...‹stemin Özeti: 1998 y›l› ifllemlerininincelenmesi sonucu bankadanald›¤› ihracatl› döviz kredisinin flirketorta¤›na kulland›r›lan k›sm›n›nörtülü kazanç da¤›t›m› oldu¤u belirtilipbankan›n uygulad›¤› faizoranlar›n›n ortalamas› esas al›narakbulunan matrah fark› üzerindendavac› ad›na re'sen sal›nan a¤›rkusur cezal› kurumlar vergisi vefon pay› ile Vergi Usul Kanununun353. maddesinin 6. bendine görekesilen özel usulsüzlük cezas›n›;kulland›¤› kredinin 241.918 -Dolarl›kk›sm›n› yasal kay›tlar›na intikalettirerek bu tutara isabet eden faizödemelerini gider kaydetti¤i, flirketorta¤›nca kullan›lan 258.082- Dolarl›kk›sm›n flirketle hiçbir flekildeiliflkilendirilmedi¤i anlafl›lan olaydaKurumlar Vergisi Kanununun 17.maddesinin 3.bendine göre örtülükazanc›n varl›¤›ndan söz edilemeyece¤i,özel usulsüzlük cezas› kesilmesinigerektiren fiilin somut olaraksaptanmad›¤› gerekçesiylekald›r›lan Antalya Vergi Mahkemesinin30.12.1999 gün ve E:1999/608,K: 1999/753 say›l› karar›n›n;kulland›¤› kredinin büyük birk›sm›n›n flirket orta¤›na aktarmaksuretiyle örtülü kazanç da¤›tt›¤›vergi inceleme raporuyla belirlenendavac› ad›na yap›lan cezal› tarhiyattayasaya ayk›r›l›k bulunmad›¤›ileri sürülerek bozulmas› istemidir.Savunman›n Özeti: Savunma verilmemifltir.Tetkik Hakimi: Birgül Ö⁄ÜLMÜfiDüflüncesi: Ticari amaçl› olarakbankadan kulland›¤› ihracatl› dövizkredisinin bir k›sm›n› faiz almaks›z›nflirket orta¤›na devrederekörtülü kazanç da¤›tt›¤› anlafl›landavac› ad›na yap›lan cezal› tarhiyattayasaya ayk›r›l›k bulunmad›¤›,bu nedenle temyize konu VergiMahkemesi karar›n›n bozulmas›-n›n uygun olaca¤› düflünülmektedir.Savc›: Nurten KARAÇAY Düflüncesi:Temyiz baflvurusu, davac›flirketin uyuflmazl›k dönemine iliflkinifllemlerinin incelenmesi sonucudüzenlenen inceleme raporunadayan›larak ad›na re'sen san›lanvergi, fon pay› ile bunlara ba¤l›olarak kesilen a¤›r kusur cezalar›ve özel usulsüzlük cezas›na karfl›aç›lan davay› kabul eden vergimahkemesi karar›n›n bozulmas›naistemine iliflkindir.5422 say›l› Kurumlar Vergisi Kanununun17. maddesinin 3. f›kras›nda;flirketin kendi ortaklar›yla münasebetlerindeemsaline göre gözeçarpacak derecede yüksekveya düflük faizle ödünç para al›rveya verirse, kazanc›n örtülü olarakda¤›t›lm›fl say›laca¤› öngörülmüflolup, bu f›kra hükmü uyar›ncaflirket bünyesi içinde oluflan veyaoluflmas› gereken kazanc›n normalyollar d›fl›nda flirketin ortaklar›naaktar›lmas›, dolay›s›yla hangi nedeneba¤l› olursa olsun ortaklar›namenfaat sa¤lanm›fl bulunmas› örtülükazanç da¤›t›m› konusundakiiradenin varsay›lmas› için yeterlioldu¤u kabul edilmifltir.Olayda davac› flirketin.......Bankas›...............fiubesinden ald›¤› ihracatkredisinin 258.082- Dolarl›k k›sm›-n› orta¤› ve kanuni temsilcisine faizal›nmaks›z›n devretti¤i sabittir.Bu durumda flirketçe iflletilmeyipyaln›zca bankalara vadeli olarakyat›r›lmas› halinde dahi büyük miktardafaiz ve kur fark› geliri sa¤layaca¤›kesin olan bu paran›n bedelsizolarak flirket orta¤› ve kanunitemsilcisine kulland›r›lmas›n›n davac›flirketin örtülü kazanç da¤›t›-m›nda bulundu¤unu gösterdi¤inden,ortakça bankadan çekilen258.082- Dolar kredinin flirket kay›tlar›naintikal etmedi¤i ve bunailiflkin faizinde kanuni defterlerinegider olarak yaz›lmad›¤›ndan borçparan›n flirket taraf›ndan de¤ilbankaca verildi¤inin kabulü gerekti¤igerekçesiyle cezal› tarhiyat›nkald›r›lmas› yolunda verilen Vergimahkemesi karar›nda yasal isabetgörülmemifltir.Aç›klanan nedenlerle temyiz istemininkabulü ile temyize konu vergimahkemesi karar›n›n bozulmas›-n›n uygun olaca¤› düflünülmektedir.TÜRK M‹LLET‹ ADINAHüküm veren Dan›fltay ÜçüncüDairesince iflin gere¤i görüflülüpdüflünüldü:1998 y›l›nda örtülü kazanç da¤›tt›¤›görüflüyle davac› ad›na yap›lanBÜLTEN • OCAK - fiUBAT 2010DANIfiTAY KARARLARI • 85