De (rechts)positie griffie(r) - politiekadviesbureau.nl

i j l a g e 1
7d Als vraag 7, onder a, bevestigend is beantwoord wat zijn de consequenties t.a.v de door
de raad genomen rechtspositionele beschikkingen ten aanzien van het griffiepersoneel
op basis van door het college vastgestelde rechtspositieregelingen?
8 Maakt het antwoord op vraag 7, onder b, verschil voor gemeenten die na de verplichting
tot het hebben van een griffier zijn heringedeeld?
9 Indien sprake is van niet rechtsgeldig genomen besluiten (rechtspositieregelingen en
rechtspositionele beschikkingen) door het college of raad, welke adviezen kunnen dan
worden gegeven om deze tussen 2002 en 2009 onderscheiden besluiten, rechtsgeldig te
maken?
Beantwoording:
De vraagstelling draagt een geleed karakter waardoor het antwoord op de hoofdvraag – kan
wel of niet worden gedelegeerd? – doorslaat in de deelvragen. Dit advies concentreert zich
in eerste instantie op de hoofdvraag. Ten slotte wordt dan nog kort ingegaan op de deelvragen.
Specialis/generalis
Een eerste vraag die zich aandient, betreft de kwestie of de Ambtenarenwet een specialis is
ten opzichte van de Gemeentewet als generalis. Bij een bevestigend antwoord zou kunnen
worden betoogd dat de Ambtenarenwet als specialis kan derogeren aan de generalis, in
casu de Gemeentewet. Ook is daarbij van belang de vraag of de betreffende derogatie
(afwijking) expliciet of impliciet is. Om met het laatste te beginnen. De Ambtenarenwet
bepaalt in art. 125 dat het bevoegde gezag voor de door hem aangestelde ambtenaren de
rechtspositieregelingen vaststelt. In de Ambtenarenwet is niet voorzien in een mogelijkheid
voor het bevoegde gezag om deze bevoegdheid te delegeren – of in algemene zin -
over te dragen aan een ander bestuursorgaan. Dit betekent dat een eventueel delegatieverbod
in de Ambtenarenwet impliciet is; niet expliciet wordt een dergelijke mogelijkheid
uitgesloten. Dit impliciete karakter vloeit voort uit de bij delegaties gehanteerde methodiek.
Art. 10:15 Awb schrijft voor dat delegatie alleen is toegestaan indien daartoe bij wettelijk
voorschrift is voorzien. Nu de Ambtenarenwet daarin niet voorziet, kan een delegatie
geen grondslag vinden in de Ambtenarenwet. Daarmee is echter niet meteen definitief
voor een dergelijke delegatie het doek gevallen. Dat doek valt alleen bij de redenering dat
de Ambtenarenwet op dit onderdeel primeert boven de Gemeentewet en eventueel andere
eerdere en latere wettelijke regelingen.
In de algemene discussie over de specialis/generalisverhouding is vaak omstreden wanneer
een regeling als specialis moet worden aangemerkt en wanneer als generalis. Waar het gaat
om regelingen – al dan niet als organieke wet – zoals de Gemeentewet, de Provinciewet, de
Awb, de Ambtenarenwet etc. – ligt veelal het accent op de horizontale verhouding tussen
deze regelingen. Een specialis/generalis-verhouding suggereert namelijk een bepaalde
vorm van hiërarchie. Ook indien een latere regeling wordt vervaardigd, zou rekening
moeten worden gehouden met het specialis-karakter van de eerdere regeling en wel omdat
deze specialis zou kunnen afwijken van de latere generalis. Toepassing van deze redenering
zou de conclusie kunnen oproepen dat de Gemeentewet geen delegatie van de onderhavige
bevoegdheid kan scheppen nu de eerdere Ambtenarenwet – als specialis – dit impliciet uit-
89