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AVANCES Y RECOMENDACIONES PARA LA IMPLEMENTACIÓN DE LA NORMATIVA DE LA COMUNIDAD ANDINA EN MATERIA DE MIGRACIONES
su Art. 1 que las disposiciones que contiene son adoptadas sin perjuicio de los tratados vigentes para
Colombia.
La Decisión 545 otorga expresamente al ciudadano andino la facultad de cambiar su calidad migratoria
en los Países Miembros de la CAN a los cuales ingrese en respuesta a una oferta de empleo. Por lo
tanto, el Art. 29 del Decreto 4000/04, en aplicación de la primacía de la normativa comunitaria, no le
sería aplicable.
• aplicación del trato nacional al trabajador migrante andino para el cálculo de proporción en la
contratación de trabajadores extranjeros
El año 2010 Colombia aprobó la Ley 1429: “Formalización y Generación de Empleo”, a través de la
cual se derogó entre otros, los artículos 74 y 75 del Código Sustantivo de Trabajo relacionados con la
Proporcionalidad entre trabajadores nacionales y extranjeros. A través de ella, el requisito de solicitar
previamente un certificado de proporcionalidad que tuviera en cuenta los límites máximos de contratación
de extranjeros quedó derogado.
Por consiguiente, con la adopción de la mencionada ley, Colombia no tendría mayor dificultad para
garantizar la aplicación del trato nacional al trabajador migrante andino frente al cálculo de proporción
en la contratación de trabajadores extranjeros 104 .
Conservación de derechos adquiridos en seguridad social (Decisión 583)
En Colombia, el artículo 48 de la Constitución de 1991 señala que la Seguridad Social establece que es un
servicio público de carácter obligatorio que “se prestará bajo la dirección, coordinación y control del Estado”.
Conforme a la Ley N° 100, en el ordenamiento colombiano, el Sistema de Seguridad Social en el tema de
pensiones es dirigido por el Ministerio de Protección Social.
Dentro de este marco, se reconoce la existencia de un sistema de Pensiones que se encarga de reconocer y
abonar las pensiones correspondientes a Vejez o Jubilación, Invalidez y Supervivientes. Este está compuesto
por dos regímenes solidarios excluyentes: (a) Régimen Solidario de Prima Media con Prestación Definida y es
administrado por el ISS (empresa estatal); (b) Régimen de Ahorro Individual con Solidaridad (privado o AFP).
Ahora bien, en ambos casos no existen limitaciones para el acceso de los extranjeros a la seguridad social
en materia de pensiones. En relación con los aportes del extranjero al sistema de pensiones en Colombia, la
legislación establece algunos criterios que permiten protegerlos. En efecto, estos no se pierden. En concreto,
si el extranjero no cumple con los requisitos de la Ley 100 de 1993 para acceder a una pensión, se puede
optar por solicitar la indemnización sustitutiva o la devolución de saldos previstas en los artículos 37, 45, 49,
66, 72 y 78 de la Ley 100 de 1993.
Al respecto, si el afiliado al momento de salir del país no cumple con el requisito de la edad para solicitar la indemnización
sustitutiva o la devolución de saldos, este debe esperar a cumplir las edades requeridas para solicitarla.
De otro lado, es relevante resaltar el hecho que en materia migratoria, el ISS ofrece a los colombianos
que viven en el exterior la oportunidad de efectuar un aporte mensual para obtener la prestación pensional.
Ahora bien, la Ley 100 también señala que las Entidades Promotoras de Salud (EPS) cumplen la función de
afiliación y el registro de los afiliados y del recaudo de sus cotizaciones. En concreto, constituyen el núcleo
104 Ello ha sido también corroborado a través de las entrevistas realizadas en el Ministerio de la Protección Social de Colombia y en el taller de
socialización realizado en Bogotá.