De zieke werknemer en privacy - College bescherming ...

4.2 Het sollicitatiegesprekTijdens het sollicitatiegesprek vindt het volgende gegevensverkeer plaats.4.2.1 sollicitant , werkgeverDe sollicitant heeft het recht te zwijgen over medische kwesties die voor de functie waarnaarhij solliciteert niet rechtstreeks van belang zijn. De sollicitant heeft wel de plicht gegevensover ziekte of handicap te melden die van belang zijn voor de functie en waarvan hij zelf kanweten of moet begrijpen dat deze belangrijk zijn voor de functie waarnaar hij solliciteert.Hiervan is bijvoorbeeld sprake wanneer essentiële onderdelen van de functie niet door hemkunnen worden uitgeoefend als gevolg van zijn gezondheidstoestand 123 . Laat hij dit na enwordt hij arbeidsongeschikt in verband met de kwaal die hij verzweeg, dan kan dit gevolgenhebben voor zijn aanspraak op (verdere) loondoorbetaling tijdens ziekte.Ook de eisen van precontractuele goede trouw en redelijkheid en billijkheid 124 spelen namelijkin de sollicitatieperiode een rol. Zo verzetten de redelijkheid en de billijkheid zich tegeneen aanspraak op (verdere) loondoorbetaling tijdens ziekte, indien een werknemer in verbandmet een verzwegen kwaal waarvan hij wist dat hij hierdoor ongeschikt voor de functie is,arbeidsongeschikt wordt. Dit was het geval met een werkneemster die solliciteerde naar defunctie van verkoopster en verzwegen had bij de sollicitatie te vermelden dat zij leed aan eenbijzondere vorm van heupdysplasie. Deze ziekte had haar genoodzaakt haar vorige baan in detuinbouw op te zeggen omdat de werkzaamheden voor haar te zwaar waren 125 .Dit geldt ook voor het verstrekken van valse informatie; een zieke werknemer heeft geen rechtop doorbetaling van loon indien de ziekte het gevolg is van een gebrek waarover hij in hetkader van een aanstellingskeuring valse informatie heeft verstrekt en als daardoor de toetsingaan de voor de functie opgestelde belastbaarheidseisen niet juist is uitgevoerd 126 .Een sollicitant is echter niet gehouden om informatie te verstrekken over zijn gezondheid oppunten die voor de vervulling van de functie niet rechtstreeks van belang zijn. Maar wanneereen sollicitant dus weet of behoort te weten dat hij niet beschikt over de fysieke eigenschappendie voor het vervullen van de functie vereist zijn, is hij wel verplicht daarover uit zichzelfmededeling te doen.Indien een sollicitant in de sollicitatieprocedure verzwijgt dat hij een lichamelijke handicapheeft, terwijl hij door die handicap in ernstige mate de bekwaamheid mist om de arbeid teverrichten, kan dit in beginsel ook een zelfstandige reden voor ontslag op staande voetopleveren. Artikel 7:678 lid 2 sub a en sub b BW bepaalt dat de werkgever een dringendereden voor ontslag op staande voet heeft wanneer:a de werknemer bij het sluiten van de overeenkomst de werkgever heeft misleid door hetvertonen van valse of vervalste getuigschriften, of deze opzettelijk valse inlichtingen heeftgegeven omtrent de wijze waarop zijn vorige arbeidsovereenkomst is geëindigd;b hij in ernstige mate de bekwaamheid of geschiktheid blijkt te missen tot de arbeid waarvoorhij zich heeft verbonden.Een voorbeeld uit de jurisprudentie is een sollicitant die tijdens het sollicitatiegesprek verzweegdat hij leed aan astmatische bronchitis, een kwaal die hem ongeschikt maakte voor defunctie van elektrisch lasser 127 . Dit leidde tot een rechtsgeldig ontslag op staande voet.Indien er geen sprake is van een mededelingsplicht staat het de sollicitant vanzelfsprekendwel vrij om tijdens het sollicitatiegesprek uit eigen beweging inlichtingen te verstrekken overzijn gezondheid. Bijvoorbeeld wanneer de sollicitant (of zijn werkgever) na indiensttreding inaanmerking komt voor bepaalde stimuleringsmaatregelen zoals de ‘no-risk-polis’ van deZiektewet (zie 2.3.6.a). De (aanstaande) werkgever mag echter tijdens het gesprek noch direct,123 Kamerstukken II 2001/2002, 28 169, nr. 3, blz. 35124 Artikel 3:11 BW respectievelijk artikel 3:12 BW125 Ktr. Rotterdam 18 februari 1998, JAR 1998/89 en Rb. Rotterdam 1 april 1999, JAR 1999/9952126 Artikel 7:629 lid 3 onder a BW127 HR 20 maart 1981, NJ 1981, 507