- sur l’affiche à apposer dans les lieux <strong>de</strong> réception <strong>de</strong> laclientèle ;- dans les publicités commerciales ainsi que sur l’affichefi gurant sur la vitrine et, le cas échéant, sur le panneaupublicitaire extérieur.Des observations ont été faites par la profession visant àintroduire, pour les transactionnaires ne maniant pas <strong>de</strong> fondsn’ayant pas souscrit <strong>de</strong> garantie, une mention informant <strong>de</strong>l’absence <strong>de</strong> souscription d’une garantie financière. Deuxmodèles d’affi che étaient d’autre part proposés par lesprofessionnels visant à faire ressortir que le professionnel nondétenteur <strong>de</strong> fonds disposait ou non d’une garantie financière.Garanties financières« installations classées »<strong>Le</strong> ministère du Développement durable a mené en <strong>2012</strong><strong>de</strong>s travaux sur un projet <strong>de</strong> décret qui étend le champ <strong>de</strong>sgaranties financières applicables aux installations classéespour la protection <strong>de</strong> l’environnement afin <strong>de</strong> couvrir ladépollution et la remise en état <strong>de</strong>s sites après exploitation.Plusieurs réunions <strong>de</strong> concertation ont été organiséesauxquelles l’ASF a participé. <strong>Le</strong> décret a été publié le 3 mai<strong>2012</strong>. Il a modifié le régime <strong>de</strong>s garanties financières <strong>de</strong>sinstallations classées en prévoyant notamment qu’elles peuventrésulter, outre <strong>de</strong> la délivrance <strong>de</strong> garanties par <strong>de</strong>s sociétésd’assurance ou <strong>de</strong>s établissements <strong>de</strong> crédit, d’un « fonds<strong>de</strong> garantie privé proposé par un secteur d’activité ». Laconcertation porte désormais sur le projet d’arrêté définissantles modalités <strong>de</strong> fonctionnement <strong>de</strong> ces fonds. L’ASF souhaiteque leur gestion soit ouverte aux garants sociétés financièreset sociétés d’assurance.Observatoire du financement<strong>de</strong>s entreprisesCette structure, présidée par le médiateur du crédit, a pourmission d’analyser le financement <strong>de</strong>s entreprises, notammentindustrielles, <strong>de</strong> publier <strong>annuel</strong>lement les principaux chiffres surla question et <strong>de</strong> proposer <strong>de</strong>s pistes d’évolution aux pouvoirspublics. Il est composé <strong>de</strong> représentants <strong>de</strong>s entreprises, <strong>de</strong>sétablissements financiers, <strong>de</strong>s pouvoirs publics, <strong>de</strong>s acteurspublics du financement, <strong>de</strong>s experts comptables,… L’ASFparticipe à ses travaux.L’Observatoire a remis pendant l’été <strong>2012</strong> au ministre <strong>de</strong>sFinances un <strong>rapport</strong> sur le financement <strong>de</strong>s PME-PMI et <strong>de</strong>sETI (entreprises <strong>de</strong> taille intermédiaire). <strong>Le</strong> <strong>rapport</strong> relevaitun ralentissement <strong>de</strong>s encours <strong>de</strong>puis fin 2011, en lien avecla dégradation <strong>de</strong> l’environnement macroéconomique,sans toutefois que se développent <strong>de</strong> véritables indices <strong>de</strong>difficultés accrues dans l’accès au financement. Il pointaitaussi la source d’incertitu<strong>de</strong>s que constituent pour lesentreprises les modifications en cours <strong>de</strong> la réglementation(Solvabilité 2, Bâle III).Jurispru<strong>de</strong>nce Rey /Recours du garant contre le débiteurLa profession a relevé l’arrêt rendu par la 3 e chambre civile<strong>de</strong> la Cour <strong>de</strong> cassation le 12 septembre <strong>2012</strong>. Il concerneen particulier les recours dont dispose le garant, aprèsla mise en jeu <strong>de</strong> sa garantie - en l’espèce une garantie<strong>de</strong> livraison dans le cadre d’un contrat <strong>de</strong> construction<strong>de</strong> maison individuelle, contre le débiteur <strong>de</strong> l’obligationgarantie. Dans cette décision, la Cour <strong>de</strong> cassation rappelleles dispositions <strong>de</strong> la loi du 1 er juillet 2010 indiquant que lesgarants disposent <strong>de</strong> recours contre le débiteur et précisequ’elles ont un « caractère interprétatif », ce qui suggèreque les recours en question préexistaient à l’adoption <strong>de</strong>ces dispositions et qu’ils sont donc susceptibles d’être misen œuvre pour <strong>de</strong>s garanties antérieures à cette adoption.Cet arrêt constitue un revirement <strong>de</strong> la jurispru<strong>de</strong>nce <strong>de</strong> la3 e chambre civile <strong>de</strong> la Cour <strong>de</strong> cassation qui avait, dansune série d’arrêts « Rey » rendus entre 2006 et 2008,remis en cause les recours exercés contre le constructeur <strong>de</strong>maisons individuelles (et ses coobligés) par l’établissementgarant qui a payé le client à la suite <strong>de</strong> la défaillance duconstructeur. La jurispru<strong>de</strong>nce « Rey » avait été source <strong>de</strong>préoccupations au sein <strong>de</strong> la profession.Concurrence d’organismesne disposant pas d’agrémentSont visés les organismes français octroyant en France<strong>de</strong>s garanties sans y être dûment habilités. Ces pratiquesémanent notamment d’entités qui justifient leur activité illiciteen invoquant le bénéfice <strong>de</strong> dispositions dérogatoires dudroit alsacien-mosellan. <strong>Le</strong>s atteintes à la concurrence sont,en outre, le fait <strong>de</strong> sociétés établies dans d’autres paysmembres <strong>de</strong> l’Union européenne qui délivrent <strong>de</strong>s cautions surnotre territoire en se prévalant abusivement <strong>de</strong>s dispositionseuropéennes relatives à la libre prestation <strong>de</strong> service alorsqu’elles n’ont pas le statut d’établissement <strong>de</strong> crédit dansleur pays d’origine.La volonté <strong>de</strong> l’ASF <strong>de</strong> s’opposer à <strong>de</strong> tels agissements l’aconduite à introduire <strong>de</strong>s poursuites pénales à l’encontre<strong>de</strong> leurs auteurs. Ces actions ont donné l’occasion à lajustice <strong>de</strong> condamner pour exercice illégal d’opérations<strong>de</strong> banque la délivrance <strong>de</strong> cautions par <strong>de</strong>s organismesdépourvus d’agrément et contribuent ainsi à l’élaborationd’une jurispru<strong>de</strong>nce favorable à la profession. Sur les quatredossiers dans lesquels l’ASF s’est pénalement engagée, troissont clos et ont donné lieu à <strong>de</strong>s décisions favorables à laprofession. <strong>Le</strong> quatrième, dont l’instruction s’est conclue parun renvoi <strong>de</strong>vant le tribunal correctionnel, <strong>de</strong>vrait être jugédans les mois qui viennent.Rapport ASF – juin 2013 80
LES PRESTATAIRES DE SERVICESD’INVESTISSEMENT (PSI)Activités <strong>de</strong> marchéRefonte <strong>de</strong>s directives MIFet abus <strong>de</strong> marché (MAD)La révision du dispositif prévu par la directive relative auxMarchés d’Instruments Financiers (MIF) a été jugée nécessaire,le texte ayant échoué à remplir certains <strong>de</strong>s objectifs quiavaient présidé à son adoption, en particulier en matière<strong>de</strong> transparence.Cette révision se fera par le biais d’une directive sur lesmarchés d’instruments fi nanciers modifi ant la directive2004/39/CE et d’un règlement concernant les marchésd’instruments fi nanciers. <strong>Le</strong>s projets <strong>de</strong> texte élargissentle cadre réglementaire à un nouveau type <strong>de</strong> plateformes<strong>de</strong> négociation, les systèmes organisés <strong>de</strong> négociation,comprenant l’ensemble <strong>de</strong>s plateformes qui étaient hors duchamp réglementaire <strong>de</strong> MIF I.La proposition vise également à renforcer la protection <strong>de</strong>sinvestisseurs en durcissant les exigences pour la gestion <strong>de</strong>portefeuille, le conseil en investissement et les offres <strong>de</strong> produitscomplexes. <strong>Le</strong>s conseillers indépendants et gestionnaires <strong>de</strong>portefeuilles n’auraient, <strong>de</strong> plus, pas le droit <strong>de</strong> recevoir <strong>de</strong>paiements <strong>de</strong> tiers ni d’en fournir à <strong>de</strong>s tiers (30).Développement et mo<strong>de</strong>rnisation<strong>de</strong> la couverture du poste-client - Auditionpar l’Inspection générale <strong>de</strong>s finances (IGF)<strong>Le</strong> ministre <strong>de</strong> l’Economie et <strong>de</strong>s Finances a souhaité qu’un<strong>rapport</strong> lui soit remis sur les possibilités <strong>de</strong> développementet <strong>de</strong> mo<strong>de</strong>rnisation <strong>de</strong> la couverture du poste-client parles entreprises. Ce <strong>rapport</strong> entendait dresser un état <strong>de</strong>slieux <strong>de</strong>s solutions existantes, étudier les possibilités <strong>de</strong>mieux lisser sur le cycle économique l’assurance-crédit,i<strong>de</strong>ntifier les leviers pour améliorer l’accès <strong>de</strong>s PME/ETI auxoutils <strong>de</strong> couverture du poste-client, permettre une meilleurecomplémentarité entre les différentes solutions <strong>de</strong> marché<strong>de</strong> couverture du poste-client.L’ASF a été auditionnée le 7 novembre par l’IGF.Mise en œuvre du règlement EMIR<strong>Le</strong> règlement EMIR, entré en vigueur le 16 août <strong>2012</strong>, posenotamment le principe <strong>de</strong> l’obligation pour les contrepartiesà un contrat dérivé <strong>de</strong> gré à gré <strong>de</strong> compenser tout contratconsidéré comme éligible dans <strong>de</strong>s chambres <strong>de</strong> compensationautorisées à cet effet et soumises à <strong>de</strong>s exigences pru<strong>de</strong>ntielles.<strong>Le</strong>s contreparties à un contrat non compensé <strong>de</strong>vront mettreen place <strong>de</strong>s dispositifs permettant <strong>de</strong> mesurer et <strong>de</strong> contrôlerles risques opérationnels et <strong>de</strong> contrepartie.L’ASF suit <strong>de</strong> près les problématiques propres aux véhiculesd’émission d’obligations garanties (sociétés <strong>de</strong> créditfoncier / sociétés <strong>de</strong> crédit à l’habitat) et veille à ce queleurs spécificités soient prises en compte dans le cadre <strong>de</strong>smesures techniques venant compléter le règlement. Elle arépercuté <strong>de</strong>s <strong>de</strong>man<strong>de</strong>s en ce sens auprès <strong>de</strong>s autorités.L’Inspection <strong>de</strong>s finances avait déjà rencontré les principauxintervenants <strong>de</strong> la profession.Depuis a été remis le <strong>rapport</strong> <strong>de</strong> l’Inspection générale <strong>de</strong>s Commercialisationfinances sur « <strong>Le</strong> crédit inter-entreprises et la couverture duposte-clients », dit <strong>rapport</strong> Charpin. On relève, s’agissantTraitement <strong>de</strong>s rétrocessions<strong>de</strong>s cautions, une proposition relative à la mise en place <strong>Le</strong>s projets <strong>de</strong> refonte <strong>de</strong> la réglementation MIF menacentd’un système <strong>de</strong> caution fournisseur garanti par la BPI pour directement le principe <strong>de</strong> la perception <strong>de</strong> rétrocessionsles entreprises <strong>de</strong> moins <strong>de</strong> 20 salariés. La profession jugepositif que le dispositif prévoie que l’établissement émetteur<strong>de</strong> la garantie agirait sur délégation <strong>de</strong> la BPI. (30) Cf. infra « Traitement <strong>de</strong>s rétrocessions ».L’ACTIONPROFESSIONNELLE81Rapport ASF – juin 2013
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