Danno biologico e mobbing nel rapporto di lavoro - Frareg

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I SUPPLEMENTI APPROFONDIMENTI 1996, con rilievi critici). Tutto ciò è facilmente desumibile, e constatabile, nella quotidianità, dalla condotta dei soggetti colpiti, la cui esistenza subisce uno stravolgimento sia dal proprio essere persona che di soggetto calato nel sociale. Ma quale ristoro è possibile, se si tratta di un pregiudizio areddituale, non patrimoniale, tendenzialmente omnicomprensivo in quanto qualsiasi privazione, qualsiasi lesione di attività esistenziale del danneggiato può dar luogo a risarcimento (cfr. Tagete, Danno esistenziale, n. 1/2000). È opinione diffusa tra i giuristi che, non avendo una matrice medico-legale, il «danno esistenziale» quale «danno ingiusto» e, pertanto, quale violazione del principio di cui all’articolo 2043 del codice civile, sarà risarcibile quantomeno con il ricorso al criterio equitativo, ex articoli 1226 e 2056 del codice civile, in quanto sicuro danno alla serenità familiare (peraltro già a suo tempo riconosciuto, indipendentemente dall’ipotesi di reato e dalla risarcibilità del danno morale, il riconoscimento del danno da demansionamento professionale, che «costituisce un bagaglio peggiorativo diretto a interferire negativamente nelle infinite espressioni della vita» (così Cass. sez. lav. n. 11727 del 18 ottobre 1999, in Guida al Lavoro n. 46/1999, pag. 25, che si esprime in termini di «sicuro danno alla serenità familiare», a causa di demansionamento). Dovendosi muovere nell’ambito della risarcibilità in via equitativa, il giudice dovrà pervenire ad una valutazione autonoma di ciascun capo di danno, provvedendo alla sua quantificazione quantomeno in via extratabellare e contemperando il danno esistenziale con le altre voci di danno, a tutela di un diritto costituzionalmente garantito. L’evoluzione della figura del danno esistenziale La nozione originaria di questa voce di danno è stata progressivamente ampliata dalla interpretazione della dottrina e giurisprudenza fino a designare, omnicomprensivamente, la tutela risarcitoria degli aspetti esistenziali della «dimensione uomo», supportata da tutta una serie di eventi, alcuni dei quali verificatisi di recente nel nostro Paese, che hanno fatto assumere conseguenze e clamore eclatanti. Si ricorderà, ad esempio, quanto è accaduto nel Natale del 2000 all’Aeroporto Milanese della Malpensa in seguito alla straordinaria nevicata e ripetutosi nel Natale 2002, ma tanti altri fatti della vita quotidiana (sul lavoro, in famiglia, e ovunque), che possono causare il danno esistenziale e si racchiudono in una casistica innumerevole e pressoché non catalogabile. Intanto, va detto che il danno esistenziale è stato riconosciuto subito dalla Cassazione, il che non ha poco rilievo. Dai giuristi si è argomentato che l’elaborazione di tale tipologia di danno risponde alla inadeguatezza della categoria del danno morale per ricomprendere in sé numerosi pregiudizi (per l’ordinamento francese le préjudice d’agrement in Il Trattato Breve dei Nuovi Danni, di Cendon, Cedam, 2001 e in Il danno da lesioni alla salute di M. Rossetti, Cedam, 2001) di natura non patrimoniale, derivanti dalla violazione di «nuovi» diritti della personalità (il diritto all’autodeterminazione della coppia, il diritto alla procreazione cosciente e responsabile, il diritto alla serenità familiare, cfr. P. Ziviz, Alla scoperta del danno esistenziale, in Scritti in onore di R. Sacco, a cura di P. Cendon, Milano 1994, 1302), e quant’altro incidente GUIDA al LAVORO sul proprio vissuto in maniera tale da impedire la piena realizzazione di sé, della propria personalità, degli obiettivi prefissi. L’area del pregiudizio ricoperto da questa categoria di pregiudizi ai diritti della persona pone questioni d’interesse per i giuristi italiani e anche per quelli di altri Paesi, compresi quelli dell’area di common law, dove la questione viene risolta con l’attribuzione di un risarcimento alla vittima (Cendon, Esistere o non esistere, in Resp. Civ., 2000, p. 1251), cosicché ciò ha indotto a qualificare il danno esistenziale come sottospecie del danno alla persona (cfr. Trib. di Milano 25 giugno 2002; M. Franzoni, Incontro di Studio su «danno psichico, danno esistenziale e danno morale»). Il danno esistenziale e principio dell’«ingiustizia del danno» I pregiudizi summenzionati irrisarcibili in base alla clausola restrittiva contenuta nell’art. 2059 c.c. («il danno non patrimoniale deve essere risarcito solo nei casi determinati dalla legge»), vengono ricondotti nell’ambito dell’articolo 2043 c.c., ripercorrendo l’iter logico che fu seguito per la lesione del bene salute e che è alla base del principio della «ingiustizia del danno» (in dottrina, per le varie tesi a favore e contro la categoria del danno esistenziale vedi G. Cricenti, Il danno non patrimoniale, Padova, 1999, 166 e, in particolare: U. Oliva in Mobbing: quale risarcimento, che prospetta il ricorso alla categoria del danno esistenziale derivante dalla lesione della dignità umana e risarcibile secondo il tracciato normativo dato dalla combinazione dell’art. 2043 c.c. e dell’art. 41, comma 2, Cost., in relazione all’articolo 2087 c.c.). Data la sua permanente transitorietà e in considerazione delle 36 n. 2 - maggio 2003
GUIDA al LAVORO A PPROFONDIMENTI «gravose rinunce ad un facere» che il danno esistenziale comporta, come conseguenza del danno psichico, ed essendo inteso come danno a ciò che la persona «è» e non a ciò che la persona «ha», ne deriva che, trattandosi di un danno che comprime una o più attività non reddituali realizzatrici della persona (e perciò lesivo d’un diritto soggettivo della persona garantito costituzionalmente), è danno come tale risarcibile (vedi Cass. n. 1761 del 19 febbraio 1998), senza per questo sovrapporsi al danno biologico (danno-evento alla salute, tabellarmente quantificabile), al danno psichico (patologia medica suscettibile di accertamento e di quantificazione medico-legale) e al danno morale (praetium doloris). Proprio al fine di evitare confusioni e sovrapposizioni di figure di danno e in considerazione del possibile florilegio delle categorie di danno, in dottrina si è ravvisata (vedi Cendon-Ziviz, Il danno esistenziale, in Tagete n. 1/2000 e n. 3/2000) la necessità di un coordinamento tra le tre figure di danno (biologico - morale - esistenziale) delle quali la prima figura è il danno-evento e le altre due sono danni-conseguenza, in virtù della sentenza della Corte Costituzionale n. 184/1986: ovvero, il coordinamento tra gli artt. 2059 e 2043 del codice civile. Il filo conduttore rimane, ed è, pur sempre il criterio dell’«ingiustizia del danno», posto che tra le due figure tradizionali delle quali una, il danno biologico, ha sovrastato di gran lunga l’altra, il danno morale, che ne è uscito palesemente ridimensionato (basti pensare al «limite» del pregiudizio da reato), si è venuta a creare una specie di «zona intermedia» o «zona d’ombra», quella cioè dove ben può trovare alloggio la figura del danno esistenziale. Difatti, nulla pare cambiare se al posto dell’art. 2043 c.c. e dell’art. 32 Cost. si mettono l’art. 2043 c.c. e l’art. 29 Cost., essendo così soddisfatto «per la lesione della serenità familiare» il requisito dell’ingiustizia del danno. In questo contesto giuridico-normativo si colloca la figura del danno esistenziale, come conseguenza di una «lesione della personalità», risarcibile in virtù del principio, accolto anche da altri sistemi giuridici, dell’id quod plerumque accidit, ex art. 2043 c.c., regola che consente la risarcibilità - secondo un’esigenza socialmente avvertita - dei danni da lesione della personalità. Grazie a questa tecnica la Cassazione a sezioni unite n. 500 del 22 luglio 1999 (in Foro it., 1999, I, c. 2487) ha riconosciuto la natura dell’illecito aquiliano alla lesione d’interessi legittimi. Lesione da provare, certamente non attraverso una perizia medico-legale, utile rectius necessaria per la malattia psichica, e perciò liquidabile in via equitativa. Il tutto finalizzato, evidentemente, ad un ideale di risarcimento integrale del danno alla persona, il che spiega anche l’ampliamento dei soggetti legittimati al risarcimento del danno morale anche nei casi in cui la vittima diretta dell’illecito sia sopravvissuta (Cass, sez. unite 1˚ luglio 2002, n. 9556, in Guida al Diritto n. 29/2002, p. 46). Il danno esistenziale entra nella giurisprudenza attuale Premesso che il danno esistenziale non ha matrice medico-legale e pertanto può essere liquidato solo con il ricorso al criterio dell’equità (artt. 1226 e 2056 c.c.) si constata tra gli operatori del diritto la lievitazione delle sentenze sul danno esistenziale in vari ambiti che di seguito illustriamo. 1) Famiglia Il giudice di legittimità (Cass., n. 7713 del 7 giugno 2000, in Foro it. n. 1/ 2001) chiamato a decidere sul pregiudizio da risarcire al minore per gli squilibri ed i turbamenti emotivi derivatigli dal ritardato adempimento degli obblighi paterni riguardo alla corresponsione degli alimenti, fuori dai limiti dell’art. 2059 c.c. (ma da non lasciare privo di tutela risarcitoria trattandosi di normali attività realizzatrici della persona umana, e, quindi, di posizioni soggettive primarie e costituzionalmente garantite), ha riconosciuto il diritto al risarcimento del danno in via equitativa quale «danno esistenziale», ex articolo 2043 del codice civile. La Corte aderisce in tal modo all’opinione dominante circa la natura della previsione di cui all’art. 2043 c.c. che non sanzionerebbe illeciti altrove già tipicamente disciplinati, bensì attribuirebbe al Giudice il potere discrezionale di qualificare ingiusto un danno, in base a valori e principi che trovano cittadinanza nel nostro ordinamento, il tutto ovviamente collegato alla sussistenza di una condotta lesiva (S. Rodotà, Il problema della responsabilità civile, Milano, 1964, spec. 84 e 127; G. Alpa, Il problema dell’atipicità dell’illecito, Napoli, 1979, 245; M. Libertini, Nuove riflessioni in tema di tutela civile inibitoria e di risarcimento del danno, inRiv. Crit. Dir. Priv., 1995, 404). 2) Infortunistica stradale La materia del pregiudizio non patrimoniale ad interessi della persona è stata di recente oggetto di una approfondita rimeditazione da parte della giurisprudenza di merito (cfr. Trib. Napoli, sez. V, stralcio, 12 febbraio 2002, n. 2048, in Guida al Diritto, n. 22/2002, p. 29) anche nel I SUPPLEMENTI n. 2 - maggio 2003 37
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