Jornadas de estudio: Integración en familia ... - Nadie sin Futuro

JORNADAS DE ESTUDIO: INTEGRACIÓN EN FAMILIA. PROCESOS Y TENDENCIAS
adecuada 53 . La “tercera vía” o propuesta postmoderna, es que sean los interesados los que elijan
cómo quieren integrarse, siendo fieles a sus leyes originarias (y por tanto eligiendo la conexión
de la nacionalidad) o bien asimilándose a los valores del país al que han emigrado (y
por tanto eligiendo la conexión del domicilio) 54 . A medida que avanza la contractualización
del matrimonio y de otras instituciones familiares y muy en línea con el individualismo reinante,
la libertad y el libre desarrollo de la personalidad como principios que caracterizan el nuevo
escenario ideológico en el que vivimos y a los que me refería al principio, esta propuesta avanza
significativamente en ámbitos tales como las relaciones patrimoniales entre cónyuges, el
empleo de conexiones alternativas en la forma del matrimonio, la protección de los mayores e
incluso el divorcio 55 . No obstante, presenta inconvenientes derivados precisamente de los diversos
sistemas de valores presentes 56 y de la incidencia innegable en el ámbito del Derecho
de familia de normas materiales imperativas que encarnan principios y derechos fundamentales
que no pueden ser derecho dispositivo. Será particularmente, el interés superior del menor
(o del discapacitado) el principio de ius cogens que orientará muchas de las soluciones del
Derecho internacional privado actual. A ello hago alusión en el epígrafe siguiente.
4.3. Los límites de la diversidad
Es evidente que esta apertura a la diversidad puede y debe cuestionarse ante instituciones
o costumbres extranjeras que atenten contra principios esenciales en un Estado de
Derecho como el nuestro: la poligamia, el repudio, el matrimonio pactado o la mutilación
genital femenina, son ejemplos paradigmáticos, y también pero en menor medida cuestio-
53 Es el caso, por ejemplo, de los sistemas de protección de adultos. A la gerontoinmigración presente en España,
en casos de procedimientos de incapacitación, debe aplicarse su ley nacional, y la divesidad de figuras
de protección de adultos en Europa es muy grande. Sería por ello deseable que España ratificara el Convenio
de La Haya de protección de adultos de 2000 que apuesta por una conexión domiciliar y por la introducción
en esta materia de la autonomía de la voluntad (ADROHER BIOSCA, S. “La protección de mayores vulnerables:
una cuestión pendiente” en LLAMAS POMBO, E. (Coord) Nuevos conflictos del Derecho de familia.
La Ley, Madrid 2009, pp. 719 y ss).
54 GANNAGÉ, P. “La pénétration de l’autonomie de la volonté dans le Droit international privé de la famille”.
RCDIPr 1992, pp. 425 y ss; CARRASCOSA, J. Matrimonio y elección de ley. Estudio de Derecho internacional
privado. Granada 2000.
55 Es el caso del Reglamento comunitario Bruselas II bis (Reglamento (CE) nº 2201 del Consejo de 27 de noviembre
de 2003 relativo a la competencia, el reconocimiento y la ejecución de resoluciones judiciales en materia
matrimonial y de responsabilidad parental por el que se deroga el Reglamento (CE) un. 1347/2000 (DOUE
núm. L 338 de 23 de diciembre de 2003) que reconoce competencia en materia de divorcio a los tribunales de
muy diversos países permitiendo la “elección” de las partes del foro ante el que litigar entre los que se “ofrecen”,
y si prosperara la propuesta de Reglamento Roma III, esta elección se extendería a la ley aplicable a la separación
y al divorcio (REGLAMENTO (UE) DEL CONSEJO por el que se establece una cooperación reforzada
en el ámbito de la ley aplicable al divorcio y a la separación judicial. Bruselas 24/3/2010, COM(2010) 104 final).
56 A. QUIÑÓNES señala que dicha propuesta se aviene los aires filosóficos del relativismo, postmodernismo
y neoliberalismo del nuevo Derecho de familia occidental (op. cit. pp. 34). Sin embargo es relativa cuando
la relación familiar pone en contacto con los Derechos europeos los de países culturalmente alejados en los
que la igualdad de las partes que presupone el principio de autonomía de la voluntad no se da.
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