Inhalt AUFSÄTZE ANHANG - ZIS

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPÚBLICASALA PENAL ESPECIAL____________________________________________________________________EXP. Nº A.V. 19 – 2001Parte III – Capítulo IIrecurrentes según el cual, quien impulsó la creación de la Constitución de1993, carecía de legitimidad de origen o legitimidad por el procedimiento.Como se ha sostenido en la demanda, el 5 de abril de 1992, el entoncesPresidente Constitucional de la República, contando con el apoyo de civilesy militares, perpetró un golpe de Estado e instauró una dictadura, la cualpara disfrazar su propósito de mantenerse en el poder por tiempo indefinidoy revestir de legalidad al ejercicio del poder, convocó a un CongresoConstituyente Democrático, al que atribuyó competencia para dictar laConstitución Política del Perú de 1993. Dicho acto, conforme a lo queestablecía el artículo 81° de la Constitución de 1979, concordante con loprevisto en el artículo 346° del Código Penal vigente, constituyó un ilícitocontra los poderes del Estado y el orden constitucional, puesto que hubo unalzamiento en armas para variar la forma de gobierno y modificar elrégimen constitucional.” 1108 5. Los Presupuestos y Requisitos Subjetivos.* 1. La Fungibilidad. Clases737º. CONCEPTO. La fungibilidad constituye el primer presupuesto de caráctersubjetivo que sirve a la imputación de una autoría mediata por dominio dela voluntad en aparatos de poder organizados. Se le ha entendido,generalmente, como la característica del ejecutor de poder serintercambiado o sustituido por el nivel estratégico superior en laoperativización y realización de su designio delictuoso. En tal sentido,FERNÁNDEZ IBÁÑEZ, parafraseando la posición de JOECKS, señala que unelemento central de esta forma del dominio de la voluntad lo constituye elpoder de sustitución de que tiene el hombre de atrás 1109 . Esta jurista,además, da constancia que en la actual doctrina española ysudamericana, se concede a la fungibilidad igual condición 1110 .Pero, si bien se representa a la fungibilidad como una facultad deabsoluto control del nivel estratégico superior, ella se cimienta, en realidad,en la propia configuración que tienen los niveles intermedios y ejecutoresque se integran en la estructura criminal de poder que aquél controlatotalmente. En tal sentido, como destaca FERNÁNDEZ IBÁÑEZ, la fungibilidad nodepende, entonces, del modo de comisión del hecho punible que realiza elejecutor, sino de su particular integración en la estructura criminal: “Ladisposición del aparato convierte al ejecutor en un instrumentoarbitrariamente intercambiable… Es fungible desde el momento en que elhombre de atrás puede contar con su sustituibilidad… Desde luego que el1108En Internet: http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2003/00014-2003-AI.html1109 FERNÁNDEZ IBÁÑEZ, EVA: La autoría mediata en aparatos organizados de poder, obra citada,páginas 130 – 131.1110 FERNÁNDEZ IBAÑEZ, EVA: La autoría mediata en aparatos organizados de poder, obra citada,páginas 128 – 132.- 644 -