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efi c a c i a de l de r e c h o de l tr a b a j o: c a m b i o s en l a legislación l a b o r a l e i m P a c t o s en l a s re m u n e r ac i o n e s de l s e c t o r Pr i va d o (1993-2005) Ello porque primó la idea que consideró que se trataba de un derecho judicialmente imposible de reconocer y que sólo le correspondía a la ley fijar los mecanismos objeti- vos mediante los que podría operar dicha participación (72) . Las nuevas reglas legales en materia laboral que diseñó el gobierno de la época, incorporaron un mecanismo legal específico para determinar las gratificaciones que se debían pagar a los trabajadores como participación en las utilidades de la empresa para la que trabajaban. Dicho mecanismo se entregó a la voluntad unilateral del empleador, quien podía decidir cuál modalidad legal de cálculo de gratificaciones le aplicaría a sus trabajadores, sin que ellos tuvieran derecho legal alguno de intervenir en esa decisión. Estos mecanismos legales de establecer gratificación siguen aún vigentes. La Constitución chilena prevé una acción judicial de protección para reestablecer rápida y eficazmente el imperio del derecho cuando se ha vulnerado, perturbado o amenazado, por acción u omisión arbitraria o ilegal, el ejercicio legítimo de las garantías constitucionales. Sin embargo, algunos derechos constitucionales no gozan de tal privilegio y carecen de acción judicial para ser defendidos. El derecho a una justa retribución es, precisamente, una garantía constitucional no amparada por el recurso judicial de protección. Quienes elaboraron el texto de la Constitución consideraron que tal derecho no podía ser judicialmente amparado. LA LEY DE SALARIO MÍNIMO En Chile el salario mínimo (SM) tiene rango legal y es nacional y único: una ley especial establece periódicamente (cada año) un monto mínimo de remuneración mensual imponible y tributable, aplicable a funcionarios públicos y privados. Por ley el SM cubre a todos los trabajadores dependientes del sector público y privado que estén contratados jornada completa. El no pago de SM está afecto a multa si es constatado por un inspector del trabajo (73) . Además, su cobro puede ser demandado judicialmente con reajustes e intereses. Sin embargo, por expresa disposición legal algunos trabajadores no tienen derecho a SM: el trabajador a jornada parcial tiene derecho sólo al SM proporcionalmente reducido en relación a la jornada completa (74) ; los trabajadores de casa particular 72 EVANS Enrique: Los derechos constitucionales, Tomo II. Editorial Jurídica de Chile, Santiago, 1986. p. 220 y ss. 73 Art. 477 Código del Trabajo. 74 Art. 44 inc. 3. Código del Trabajo. 132
seg u n d a P a r t e: a P l i c a c i ó n de l a me t o d o l o g í a al co m P o r t a m i e n t o de l a s re m u n e r ac i o n e s e n el se c t o r Pr i va d o 1993-2005 tienen una remuneración mínima en dinero equivalente sólo al 75% del SM (75) ; el 50% de la remuneración mensual de los trabajadores agrícolas puede ser pagada en regalías (ración de tierra, habitación y retribuciones en especies) (76) ; los trabajadores menores de 21 años contratados como aprendices no tienen derecho a SM (77) ; los trabajadores menores de 18 y mayores de 65 años sólo acceden al 80% del SM según la ley de reajuste de ingreso mínimo mensual y tampoco tienen derecho al SM los trabajadores deficientes mentales contratados por el artículo 16 de la ley de discapacitados mentales (78) . A pesar de estas excepciones, la cobertura del SM es bastante amplia: sólo alrededor del 3% de los trabajadores contratados recibe menos del SM (79) . La regulación legal impide que aportes económicos que realiza el empleador a favor del trabajador, pero que no constituyen remuneración, puedan imputarse al SM (asignación familiar, de movilización, de colación, de desgaste de herramientas y asignación de pérdida de caja (80) ). A su vez, algunas remuneraciones no se impu- tan al SM (los beneficios en dinero que no se paguen mes a mes, el pago de horas extraordinarias y la gratificación legal o convencional pagaderas mes a mes, ni aún cuando fuera garantizada (81) ). 75 Art. 152 Código del Trabajo. 76 Art. 91 inc. Código del Trabajo. 77 Art. 81 Código del Trabajo. 78 Ley 18.600 (19.02.1987). 79 Según datos del seguro de cesantía (www.safp.cl/inf_estadistica/index.html). Esto, por cierto, sin considerar a los trabajadores informales: Según la Encuesta CASEN en 2006 el 20% de todos los asalariados del país laboraban sin contrato de trabajo. 80 Dictamen 110/7 de 11.01.2000 Dirección del Trabajo. 81 Idem. 133
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