Ver/Abrir - Pontificia Universidad Católica del Perú

con la conducta de un particular en función de la protección del bien
constitucional con respecto al perjuicio que generan al otro bien
constitucionalmente tutelado o relevante. Acá se tiene que valorar de forma
directa el grado de afectación o lesión de un bien constitucionalmente tutelado,
el grado de importancia y urgencia en la satisfacción del otro. Recayendo acá
la necesidad, de apreciar los bienes jurídicos constitucionalmente tutelados
con respecto al caso concreto, no en su calidad de valores, sino de bienes y
por tanto evaluables a la luz del contexto determinado.
Como hemos podido apreciar en los pasos presentados previamente, existe una
forma clara y coherente de poder determinar qué bien jurídico tiene preponderancia
sobre otro conforme al análisis del caso concreto. Sin embargo, con respecto al plano
penal, se puede presentar una versión aun mas taxativa o especifica de la propia
técnica de ponderación. De tal forma con respecto a las normas de tipo penal, la corte
Constitucional de Colombia se ha pronunciado indicando que la posibilidad de tipificar
supuestos penales por parte del legislador “encuentra claros límites en los principios y
valores constitucionales así como en los derechos constitucionales de las
personas” 111 . Es decir, que si bien el legislador tiene amplia discrecionalidad a la hora
de la configuración de determinados supuestos como delitos, esta discrecionalidad no
es irrestricta.
En ese sentido al llevar a cabo el análisis de proporcionalidad en materia de normas
penales, las exigencias del análisis se incrementan. Como se señalo líneas arriba, al
incorporar las garantías que el propio sistema propugna como limite al derecho penal,
se tendrá que (en forma paralela) cualquier supuesto bajo análisis deberá tomar en
cuenta el principio de fragmentariedad, e cual señala que los bienes jurídicos solo
111 Sentencia C-355/06 de la Corte Constitucional de Colombia, Dictada en Bogotá el 10 de
mayo de 2006. Fundamento Jurídico 8.
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