Ver/Abrir - Pontificia Universidad Católica del Perú

facilitar que la misma ocurra. Esto implicará, entonces, que el concepto de Justicia en
Kant estará relacionado con la idea de protección externa de la libertad. Es decir, con
la concepción que será justa aquella acción llevada a cabo por el ente que posea el
monopolio legitimo de la fuerza, que garantice la no afectación de la libertad del
individuo por parte de otro individuo.
Podemos ver que la justicia tendrá un sentido negativo, en tanto sirva para garantizar
la no afectación de la libertad del otro, mas no como un valor absoluto que tenga que
ser preservado por sobre el individuo. Acá encontramos el punto que hace
inconsistente esta visión retribucionista de la pena con respecto al resto del
pensamiento kantiano. La justicia desde el mundo moderno –y desde el sistema
Kantiano más claramente- se subordina a la libertad.
Ya no será la virtud como principio de acción aquella que determine el actuar humano,
será la libertad de la razón para autodeterminarse a sí misma, aquella que nos deje
dar sentido al criterio de justicia. En ese sentido encontramos coherencia entre esta
visión de la libertad de la razón para autodeterminarse y cuando se “materializa” a
través del sujeto empírico en forma de libertad individual cuando el propio Roxin indica
que: ―…El punto de partida de toda teoría hoy defendible debe basarse en el
entendimiento de que el fin de la pena sólo puede ser de tipo preventivo. Puesto
que las normas penales sólo están justificadas cuando tienden a la protección
de la libertad individual y a un orden social que está a su servicio…‖ 79 .
Se podría alegar entonces que si el fin de la pena debe ser la prevención del daño al
otro, entonces al fallar esta prevención no tendría sentido encarcelar a alguien. Por el
contrario, cuando una persona afecta la libertad de otro individuo, esta debe ser
alejada del resto de la sociedad para prevenir futuros daños y se le debe dar la
oportunidad, no de resocializarse, sino de poder aprender aquellas normas de
79 ROXIN, Claus. Derecho penal. Parte general. Tomo I. Fundamentos. Segunda Edición.
Madrid: Editorial Civitas. 1997. Pág. 95
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