Ver/Abrir - Pontificia Universidad Católica del Perú

A lo largo del capítulo 2 de la presente tesis analizamos como el funcionalismo en
materia penal se fundamenta en las teoría sociológica de Niklas Luhman, así, el
derecho dentro de este tipo de funcionalismo no tendrá una base de ciencia fáctica o
social, sino que viene a convertirse en un medio para mantener el status quo vigente
en las sociedades donde se aplique este enfoque.
Asimismo, la teoría de Luhmann elimina la posibilidad cambios radicales, convirtiendo
postulados de carácter empírico (ser) en postulados de carácter normativo (deber ser).
Además, el funcionalismo de Luhmann se desarrolla en función a que las sociedades a
las cuales se examine mediante este método, tengan que ser sociedades post
industriales, con regímenes constitucionales que fomenten un sistema de libertades
individuales sólidas. Es decir, presupone un escenario donde las expectativas sociales
sean de carácter liberal. Con respecto al enfoque de la pena como restitución de tales
expectativas, postulado tomado de la filosofía del derecho de Hegel, indicaremos que
no cabria aceptar tal formulación lógica a menos que se acepten los postulados
filosóficos que el mismo Hegel proponía dentro de su filosofía del derecho.
Así, a menos que reconozcamos que el derecho es una existencia perfecta derivada
de un logro tan elevado del “espíritu” como seria el estado y que tal logro implicaría
dentro de la historia un límite en si mismo, no cabria aceptar que la sanción penal
venga a ser considerada como otra cosa, sino como la restitución de la entidad
perfecta en si misma, tal y como seria el derecho en el Estado planteado por Hegel. Es
decir, aceptar la lógica hegeliana implicaría aceptar la infalibilidad del derecho y la
perfección del Estado que lo emitió. Por lo anterior, no cabria fundamentar alguna
visión sobre el aborto en base a un teoría penal con enfoque funcional, dentro de un
Estado que no cumple las características de los postulados de Luhmann por un lado y
de los postulados de Hegel por el otro.
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