Ver/Abrir - Pontificia Universidad Católica del Perú

Para Hegel, la voluntad general de la sociedad (derecho) no podrá jamás verse
afectada por la voluntad especial (particular) del delincuente (delito) y por ende, debe
negarse tal voluntad 63 .
2.1. Análisis Crítico A Los Fundamentos De La Teoría De Gunther Jakobs
a. Luhmann Y La Sociedad
Sobre el uso de la teoría de Niklas Luhmann y la visión sistémica del derecho que
hace Jakobs, señalaremos que la misma no cabe como lectura de la sociedad previa
al derecho penal, en tanto la lectura de Luhmann, indica que los sistemas sociales
tales como la economía, la política, el derecho, la educación, etc., son sistemas
independientes y a diferencia de lo planteado por Parsons, estos no están incluidos
unos dentro de los otros, lo que originaria una reacción en cascada de variar el de
nivel superior (cultura en Parsons).
Así, conforme nos señala Luhmann, el considerar a los subsistemas sociales
(sistemas incluidos dentro del sistema social/sociedad) como capaces de ser
afectados por eventos ocurridos al interior de uno y otro, es un rezago de las
sociedades pre industriales y por ende no es un análisis contemporáneo valido.
Es decir, Luhmann plantea la existencia de sus subsistemas dentro de un paradigma
de sociedad predeterminada. A diferencia de la supuesta neutralidad de Jakobs,
Luhman si reconocería que su punto de partida sería un supuesto de sociedad
occidental industrializada donde la separación entre los subsistemas sea efectiva y
donde, por citar un ejemplo, un cambio en el economía no generaría un cambio
63 Véase MIR PUIG, Santiago. “…Para Hegel el carácter retributivo de la pena se justifica por la
necesidad de restablecer la concordancia de la „voluntad general‟ representada por el orden
jurídico con la „voluntad especial‟ del delincuente, concordancia quebrada por el delito…”. En:
Introducción a las bases del derecho penal. BDF. Buenos Aires. 2002. Pág. 50
42