Ver/Abrir - Pontificia Universidad Católica del Perú

La potestad de establecer penas en función a determinados supuestos se encuentra,
en nuestro orden constitucional, bajo único dominio del poder legislativo. Tal potestad,
conocida en la doctrina como el Ius Punendi, únicamente puede ser ejercida mediante
ley y el único capacitado para dictar leyes sobre esa materia será el congreso de la
república 37 .
Una vez indicado lo anterior, , procederemos a presentar aquellas dos corrientes que
reciben mayor apoyo de la doctrina contemporánea, luego de lo cual podremos indicar
cuál de ellas se adecua de forma más coherente al resto del sistema jurídico bajo el
cual nos encontramos encuadrados conforme al marco constitucional.
1. Los Fines De La Pena En Las Dos Corrientes Contemporáneas Más
Relevantes
Partiremos por la teoría funcionalista sistémica del profesor Gunther Jakobs, la misma
que busca presentar de forma neutral al comportamiento de la pena y del derecho
penal, fundamentándose en el marco teórico desarrollado previamente por Niklas
Luhmann y Hegel. En segundo lugar presentaremos la Teoría Dialéctica de la Unión,
la misma que en sus tres partes busca adecuarse a un marco valorativo especifico
dentro del estado constitucional.
2. El Funcionalismo Sistémico De Gunther Jakobs
La primera postura a analizar en el presente capitulo será la planteada por el profesor
Gunther Jakobs. Cuya teoría podrá ser identificada como teoría de la prevención
general positiva. Tal corriente teórica enfoca su interés preventivo en la sociedad,
37 El artículo 102, inciso 1. de la Constitución Política del Perú indica: ―Dar leyes y
resoluciones legislativas, así como interpretar, modificar o derogar las existentes‖,
asimismo el Articulo 24, inciso d. de la Constitución Política del Perú indica: ―Nadie será
procesado ni condenado por acto u omisión que al tiempo de cometerse no esté
previamente calificado en la ley, de manera expresa e inequívoca, como infracción
punible; ni sancionado con pena no prevista en la ley‖.
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