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agisce secondo la misura dei suoi poteri: il qual concetto affiora immaginosamente dalla
formula ‘male captum bene retentum’” 272 .
Da altra parte vi fu chi criticò radicalmente tale ricostruzione esegetica,
sostenendo che “il principio del libero convincimento del giudice non è vincolato ad un
sistema di prove legali [...] ma non significa principio per cui il giudice non è vincolato
alla legalità nella scelta delle prove e nella loro assunzione [...]. Qualora si debba
riconoscere che una prova è stata illecitamente ottenuta dall’organo di giustizia [...]
questa deve considerarsi illegale: e se è illegale non può essere utilizzata” 273 .
Un ulteriore profilo volto ad impedire l’ingresso nel processo delle prove illecite
è stato desunto dall’art. 13 Cost., a norma del quale gli atti lesivi della libertà personale,
oltre a venire revocati di diritto, restano privi di ogni effetto. Da questa espressione si è,
così, tratta la conclusione che la norma configuri un vero e proprio divieto di attribuire
rilevanza agli elementi di prova ottenuti con mezzi illeciti 274
Negli anni immediatamente successivi, la stessa giurisprudenza costituzionale
intervenne sulla questione della rilevanza delle prove illecite nel processo penale. La
Corte, pur dichiarando infondata la questione di legittimità costituzionale – in relazione
agli artt. 15 e 24 Cost. – dell’art. 226 co. 4 c.p.p. abr., in tema di intercettazioni
telefoniche assunte senza previa autorizzazione dell’autorità giudiziaria, aveva posto in
evidenza come “il principio enunciato dal comma 1 dell’art. 15 Cost. sarebbe
gravemente compromesso se a carico dell’interessato potessero valere, come indizi o
prove, intercettazioni telefoniche assunte illegittimamente senza previa motivata
autorizzazione dell’autorità giudiziaria. Se ciò avvenisse, un diritto ‘riconosciuto e
garantito’ come inviolabile dalla Costituzione sarebbe davvero esposto a gravissima
menomazione” 275 . Partendo dal presupposto che, in casi simili, si avrebbe non solo un
contrasto con la legge penale, ma anche la lesione di un bene costituzionalmente
garantito 276 , la Corte costituzionale aveva enunciato un principio di carattere più
generale in merito alla problematica delle prove illecite. Si era pertanto stabilito che “le
272 F. CORDERO, Procedura penale, 9ª ed., Milano, 1987, 926.
273 P. NUVOLONE, Le prove vietate nel processo penale nei paesi di diritto latino, in Riv. dir. proc., 1966,
448 e 473; nello stesso senso vedi anche G. UBERTIS, Riflessioni sulle prove vietate, in Riv. pen., 1975,
709.
274 M. CAPPELLETTI, Processo e ideologie, Bologna, 1969, 112; V. VIGORITI, Prove illecite e Costituzione, in
Riv. dir. proc., 1968, 71. Per una ricostruzione complessiva delle posizioni dottrinali sull’argomento cfr.
C. DE MAGLIE, L’agente provocatore, Milano, 1991, 408.
275 Corte Cost., 6 aprile 1973, n. 34, in Giur. Cost., 1973, 316, con nota di V. GREVI, Insegnamenti, moniti
e silenzi della Corte Costituzionale in tema di intercettazioni telefoniche, ivi, 1973, 324.
276 Cfr. C. DE MAGLIE, L’agente provocatore, Milano, 1991, 408.
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